Реферат: Договор внешнеторговой купли-продажи
1. ВведениеАктуальность, цели и задачи настоящей курсовой работы будутопределены следующими положениями практики и теоретическими установками.Договор международной купли-продажи (внешнеторговой поставки) — наиболее важныйиз всех внешнеторговых договоров. Путем заключения и исполнения именно этогодоговора осуществляется внешнеэкономический товарообмен, составляющий основнуючасть внешней торговли России. С данным договором тесно связаны различные видыдоговора подряда — сделок, направленных на выполнение работ и оказание услуг,сопутствующих поставке машин и оборудования. Исполнение договора этого видапредполагает заключение договоров перевозки и страхования, а нередко такжелицензионных договоров, которые заключаются для того, чтобы обеспечитьпроизводство товаров, предусмотренных договорами международной купли-продажи.
Правовое регулирование договора международной купли-продажи(внешнеторговой поставки), в котором участвуют российские субъекты права, впоследнее время существенно изменилось.
Во-первых, с 1 сентября 1991 г. Советский Союз сталучастником Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980г. Поскольку с 24 декабря 1991 г. членство бывшего Советского Союза в ООНперешло к Российской Федерации, в соответствии с Уставом ООН она приобрела ивсе права и обязательства СССР по многосторонним договорам, депозитариемкоторых является Генеральный секретарь ООН. Следовательно, к договорам,заключенным с 1 сентября 1991 г. субъектами, коммерческие предприятия которыхнаходятся на территории России, применимы положения Конвенции при условии, чтоэти договоры соответствуют ее требованиям.
Во-вторых, в связи с прекращением существования СоветскогоСоюза в декабре 1991 г. к внешнеэкономической сфере стали относиться и договорыкупли-продажи (поставки), которые российские субъекты права заключают спредприятиями и организациями, находящимися на территории государств,являвшихся союзными республиками СССР. Особенности регулирования отношений потаким договорам отражены как в многосторонних соглашениях нормативногохарактера, подписанных в рамках СНГ и двусторонних межгосударственныхсоглашениях, так и в актах компетентных органов Российской Федерации.
В-третьих, 14 июля 1992 г. Верховный Совет РоссийскойФедерации принял постановление «О регулировании гражданских правоотношений впериод проведения экономической реформы». В силу этого постановления допринятия нового ГК на территории Российской Федерации применяются Основыгражданского законодательства Союза ССР и республик, утвержденные ВерховнымСоветом СССР 31 мая 1991 г.
В-четвертых, Федеральным законом РФ от 30 ноября 1994 г.введена в действие часть первая Гражданского кодекса Российской Федерации.
В-пятых, с 1 января 1991 г. изменился порядок примененияОУГТ СЭВ.
В-шестых, с 1 июля 1990 г. действует новая редакция ОУПСССР -КНР.
В-седьмых, в 1990 г. принята новая редакция ИНКОТЕРМС, а в1993 г. -новая редакция UCP.
Эти изменения в правовом регулировании не только отразилисьна содержании конкретных норм, но и существенно скорректировали принципы,очередность и порядок их применения. Либерализация внешнеэкономической жизни вРоссии расширила круг субъектов договора внешнеторговой купли-продажи, восновном за счет предпринимателей, которые ранее этим не занимались.
На первое место выдвинулись вопросы, связанные с пределамиавтономии воли сторон договора в определении содержания его условий, принципамиустановления применяемых норм права и юридической характеристикой источниковправового регулирования. С учетом этого в качестве основных излагаютсяположения Венской конвенции, а затем общие нормы внутригосударственногогражданского законодательства Российской Федерации.
Договор купли/продажи — один из наиболее распространенныхтипов договоров, согласно которому продавец обязуется передать индивидуальноопределенное имущество и/или права на него в собственность (оперативноеуправление) покупателю, а покупатель принять имущество и уплатить за негоопределенную денежную сумму. Большинство правовых систем предусматривает вкачестве существенных условий этого договора его объект и цену. Однако вмеждународной коммерческой практике действительным считается и договоркупли/продажи, не содержащий цену. В таких случаях, цена определяется потекущим, биржевым или рыночным сделкам. В крайнем случае, ее легко можетустановить суд.
Договор купли-продажи имеет глубокие традиции и хорошоотработанные нормы права. В настоящее время договоры/контракты купли-продажирегулируются Венской конвенцией 1980 г. и национальным законодательством.Основной функцией договора купли-продажи является оформление перехода имуществаиз собственности одного лица в собственность другого. Договор купли-продажиобычно двухсторонний, возмездный и консенсуальный. Различаются договоры сналичным товаром, наличной оплатой, форвардные, с залогом на покупку или напродажу, договоры с кредитом (рассрочкой платежа) и другие. Объектом договорамогут выступать вещи, принадлежащие продавцу по праву собственности или несуществующие на момент продажи (будущие вещи), а также и объекты, не имеющиематериального выражения, — неимущественное право (права на промышленную иинтеллектуальную собственность). Объектами купли-продажи могут также выступатьвещи или имущество в требовании, оборотные документы, облигации и другие ценныебумаги, услуги. В договоре указывается характеристика вещи и ее цена,являющиеся существенными условиями, а также сроки, место и порядок передачитовара, сроки платежа, условия перевозки и штрафные санкции. Форма договоразависит от желания сторон, предмета и объема обязательств сторон, а такжеприменимого права.
2. Понятие договора внешнеторговой купли-продажиВ отечественной юридической литературе этот вид договоратрадиционно именовался договором внешнеторговой купли-продажи или договоромкупли-продажи (поставки) во внешней торговлей. При этом понятия «внешнеторговаякупля-продажа» и «внешнеторговая поставка» считались синонимами. В то же времяв советском гражданском праве «купля-продажа» и «поставка» признавались разнымидоговорами, которые регулировались неодинаково. Единодушным было мнение, что котношениям по внешнеторговой купле-продаже (внешнеторговой поставке) подлежалиприменению нормы отечественного права, относящиеся к купле-продаже, но не кпоставке. В настоящее время положение существенно изменилось. Во-первых,участие России в Венской конвенции на первый план выдвинуло вопрос обопределении понятия «международная купля-продажа», вытекающего из Конвенции,ставшей частью права Российской Федерации. Во-вторых, Основы 1991 г. по-иному,чем ранее действовавшее законодательство, определяют и регулируют договорыкупли-продажи и поставки. В-третьих, понятие «внешнеторговая поставка»сохранило свое значение в отношении контрактов, которые регулируются Общимиусловиями поставок, имеющими нормативный характер. Применяется оно и в случае,когда стороны контракта сослались в нем на Общие условия поставок, носящиефакультативный характер. В практике встречаются случаи, когда на ОУП СЭВделаются ссылки и в контрактах, заключаемых российскими субъектами с партнерамииз стран, не входивших в СЭВ. Поскольку в этих случаях ОУП СЭВ становятсячастью таких контрактов, может возникать вопрос об использовании понятия«внешнеторговая поставка» применительно и к подобным контрактам.
Понятие «международная купля-продажа товаров» в силуВенской конвенции определяется с помощью нескольких критериев. Во-первых, имеетзначение субъектный состав контракта, т. е. кто является его сторонами. Обязательнымусловием для признания контракта договором международной купли-продажи товаров,подпадающим под регулирование этой Конвенции, является местонахождениекоммерческих предприятий сторон контракта в разных государствах. Нинациональная (государственная) принадлежность сторон, ни гражданский илиторговый характер договора не принимаются во внимание при определенииприменимости Конвенции (ст. 1). Это означает, что в силу Конвенции не будетпризнан международным контракт купли-продажи, заключенный между находящимися натерритории одного государства фирмами разной государственной принадлежности. Вто же время будет считаться международным контракт купли-продажи, заключенныйфирмами одной государственной принадлежности, но коммерческие предприятиякоторых находятся в различных государствах. Во-вторых, важен предмет договора.В силу Конвенции основные обязанности продавца — это поставить товар, передатьдокументы и титул на товар в соответствии с требованиями договора и Конвенции(ст. 30). Основные же обязанности покупателя — уплатить цену за товар и принятьпоставку в соответствии с требованиями договора и Конвенции (ст. 53).В-третьих, существенно и то, что объектом договора является движимое имущество,приобретаемое не для личного, семейного или домашнего использования.В-четвертых, поскольку из сферы применения Конвенции исключен ряд видов продаж(например, с аукциона или в порядке исполнительного производства либо инымобразом в силу закона), под понятие «международная купля-продажа» в смыслеКонвенции они не подпадают, равно как продажа фондовых бумаг, акций,обеспечительных бумаг, оборотных документов, так и деньги, суда водного ивоздушного транспорта и суда на воздушной подушке, а также электроэнергия.Аналогичное ограничение установлено Конвенцией и в отношении продажи товаров,изготовленных из давальческого сырья, когда заказчик обязуется поставитьсущественную часть материалов, необходимых для изготовления или производстватоваров, а также применительно к договорам, в которых обязательства стороны, поставляющейтовар, заключаются в основном в выполнении работ или в предоставлении иныхуслуг.
Согласно Основам (ст. 79), по договору поставки поставщик,являющийся предпринимателем, обязуется в обусловленные сроки (срок) передаватьв собственность (полное хозяйственное ведение или оперативное управление)покупателю товар, предназначенный для предпринимательской деятельности или иныхцелей, не связанных с личным (семейным, домашним) потреблением, а покупательобязуется принимать товар и платить за него определенную цену. Статья 74 Основопределяет договор купли-продажи следующим образом: «По договору купли-продажипродавец обязуется передать имущество (вещь, товар) в собственность (полноехозяйственное ведение или оперативное управление), а покупатель обязуется принятьимущество и уплатить за него определенную денежную сумму (цену)».
Анализ указанных статей Основ показывает, чтовнешнеторговая поставка, имея свою специфику, подпадает под признаки договорапоставки по российскому праву. Во-первых, в договоре внешнеторговой поставки вкачестве поставщика всегда выступает предприниматель, который поставляетпокупателю товар, предназначенный для предпринимательской деятельности или иныхцелей, не связанных с личным (семейным, домашним) потреблением. Во-вторых, всфере внешней торговли такой договор применяется при продаже движимых вещей,подпадающих под понятие «товар», указанное в ст. 79 Основ. В частности,предметом продажи по таким договорам служат топливо, машины и оборудование,железная руда, пищевкусовые товары, нефть и нефтепродукты, газ, уголь,промышленные товары народного потребления, комплекты машин, оборудования иматериалов, предназначенные для сооружения промышленных и иных объектов как натерритории Российской Федерации, так и за границей. В-третьих, основнымиобязанностями сторон являются: продавца (поставщика) — передать товар всобственность покупателю, а покупателя — принять товар и уплатить за негоопределенную цену. В-четвертых, характерная черта договора внешнеторговойпоставки по общему правилу — установление в договоре срока (сроков) исполнениясторонами своих обязанностей.
К специфическим чертам договора внешнеторговой поставки посравнению с договором обычной поставки прежде всего относится то, что сторонытакого договора обычно имеют разную государственную принадлежность, а егопредмет составляют операции по экспорту и импорту товаров. В таких случаяхчасто в качестве средства платежа используется валюта, которая являетсяиностранной для одного или для обоих партнеров.
Согласно ОУП СЭВ, ОУП СССР — КНР, ОУП СССР — КНДР, а такжеОУП СЭВ — Финляндия и ОУП СССР — СФРЮ, разная государственная принадлежностьсторон договора внешнеторговой поставки -отличительная черта. Она зафиксированав преамбулах этих документов, а иногда и прямо вытекает из их полных названий,например Общие условия поставок товаров между организациями СССР и СФРЮ, Общиеусловия поставок товаров между организациями стран -членов СЭВ 1968/1988 гг.,Общие условия поставок между внешнеторговыми организациями СССР ивнешнеторговыми организациями КНДР.
Сравнение положений Венской конвенции и Основ 1991 г. даетоснования для следующего вывода. Понятия «международная купля-продажа» вКонвенции и «договор поставки» в Основах в общих чертах совпадают, чтопозволяет употреблять на практике термины «международная купля-продажа» и«внешнеторговая поставка» как синонимы. Вместе с тем имеющиеся между нимиотличия требуют четкого отграничения общего понятия «международнаякупля-продажа (внешнеторговая поставка)» и «международная купля-продажа» в смыслеВенской конвенции. К такому же четкому отграничению необходимо прибегать прииспользовании общего понятия «внешнеторговая поставка» применительно котношениям, которые регулируют соответствующие Общие условия поставок, носящиенормативный характер.
Договор международной купли-продажи (внешнеторговойпоставки) следует отличать от довольно распространенного во внешней торговледоговора запродажи, представляющего собой разновидность предварительногодоговора, т. е. соглашения о заключении договора в будущем. Например, припродаже машин или оборудования продавец и покупатель обычно заключаютсоглашение об обеспечении поставок запасных частей в послегарантийный период,что оформляется отдельными контрактами в установленные в соглашении сроки.Предварительный (а не окончательный) договор зачастую заключается в случае,когда на момент его оформления возникают осложнения при согласовании каких-либоусловий (в частности, о сроке поставки). Стороны договора запродажи обязаны вбудущем заключить договор купли-продажи. Согласно ст. 60 Основ, попредварительному договору, который должен заключаться в письменной форме,стороны обязуются заключить в будущем договор на передачу товаров, выполнениеработ и т.п. на условиях предварительного договора. Порядок согласования существенныхусловий будущего договора, которые не были предусмотрены в предварительномдоговоре, если такой порядок не установлен законодательством, стороныопределяют в предварительном договоре. При уклонении одной стороныпредварительного договора от заключения предусмотренного им договора контрагентвправе обратиться в суд с иском о понуждении к заключению договора. Сторона,необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, предусмотренногопредварительным договором, должна возместить другой стороне вызванныепросрочкой убытки, если иное не предусмотрено в законодательстве. Необходимоотметить, что законодательство ряда стран предусматривает иные последствияуклонения без уважительных причин от заключения будущего договора на основаниипредварительного договора. Так, по Кодексу международной торговли Чехословакиидругая сторона вправе требовать возмещения убытков или, если это предусмотренодоговором, определения судом или указанным в договоре лицом недостающегосодержания будущего договора. Конвенция о разрешении арбитражным путемгражданско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического инаучно-технического сотрудничества, заключенная в Москве 26 мая 1972 г.,относит к компетенции арбитража рассмотрение требований потерпевшей стороны обуплате штрафа, предусмотренного за нарушение договора о заключении договора вбудущем или о возмещении причиненных таким нарушением убытков (п. 2 ст. 111Конвенции). В силу же п. 1 этой статьи «рассмотрению арбитражными судами неподлежат требования о понуждении к заключению договора или принятию отдельныхдоговорных условий».
3. Стороны контрактаВ силу действующего в России законодательства все участникиоборота независимо от форм собственности вправе самостоятельно осуществлятьвнешнеэкономическую деятельность в соответствии с законодательством РоссийскойФедерации. Поскольку заключение и исполнение контрактов международнойкупли-продажи товаров является одним из видов внешнеэкономической деятельности,это означает, что в принципе стороной таких контрактов могут быть любыеюридические лица, зарегистрированные в качестве таковых на территорииРоссийской Федерации. Стороной договора могут быть также действующие натерритории Российской Федерации предприятия с иностранными инвестициями,включая полностью принадлежащие иностранным инвесторам.
В отличие от ранее существовавшего порядка УказомПрезидента Российской Федерации от 15 ноября 1991 г. № 213 «О либерализациивнешнеэкономической деятельности» установлено, что такого рода деятельностьможет осуществляться без специальной регистрации. Исключение из этого правилапредусмотрено лишь в отношении экспортеров стратегически важных сырьевыхтоваров: Указом Президента Российской Федерации от 14 июня 1992 г. № 628 «Опорядке экспорта стратегически важных товаров» вводится их специальнаярегистрация в МВЭС Российской Федерации. Действующий перечень стратегическиважных товаров, экспорт которых осуществляется с 1994 г. предприятиями иорганизациями, которые зарегистрированы в МВЭС для этих целей, утвержденпостановлением Правительства Российской Федерации от 2 ноября 1993 г. № 1102 «Омерах по либерализации внешнеэкономической деятельности», а порядок регистрации- приказом МВЭС России от 22 июня 1992 г. При этом необходимо исходить из УказаПрезидента Российской Федерации от 23 мая 1994 г. «Об отмене квотирования илицензирования поставок товаров и услуг на экспорт» и постановленияПравительства Российской Федерации от 1 июля 1994 г. «О мерах посовершенствованию государственного регулирования экспорта товаров и услуг».
Законодательством, действующим на территории РоссийскойФедерации (п. 1 ст. 161 Основ), установлено, что гражданская правоспособностьиностранных юридических лиц определяется по закону страны, в которой учрежденоюридическое лицо. Из этого следует, что вопрос о том, вправе ли то или иноеиностранное юридическое лицо заключить с субъектом российского права контракт,должен решаться на основе иностранного закона. Вместе с тем в силу п. 2 ст. 161Основ иностранное юридическое лицо при совершении сделок не может ссылаться наограничение полномочий его органа или представителя, не известное праву страны,в которой орган или представитель иностранного юридического лица совершаетсделку.
4. Необходимость добросовестности при заключении и исполненииконтрактов международной купли-продажиОдин из основных общих принципов Венской конвенции — этопринцип соблюдения добросовестности в международной торговле (п. 1 ст. 7).
Понятие «добросовестность», в частности, охватываетследующее:
-предоставление партнеру достоверныхсведений о себе и о юридическом лице, от имени и в интересах которого выступаетпредставитель;
-достоверная информация о товаре,являющемся предметом сделки;
-поставка товара, свободного от любыхправ и притязаний третьих лиц, включая права и притязания, основанные напромышленной собственности или другой интеллектуальной собственности (например,авторское право на программу для ЭВМ), за исключениями и в пределах,предусмотренных ст.ст. 41 и 42 Конвенции;
-осуществление своих прав без нарушенияохраняемых законом интересов других лиц; соблюдение правил деловой этики;
-принятие соответствующих мер длянадлежащего исполнения договорных условий.
Арбитражная практика последнего времени показывает, чтодалеко не всегда этот принцип надлежащим образом соблюдается, что в рядеслучаев приводит к материальному ущербу для отечественных предпринимателей и ихзарубежных контрагентов.
Во-первых, не всегда иностранные партнеры, впервыевступающие в контакты с отечественными предпринимателями, сообщают достоверныесведения о фирмах, которые они представляют, в частности, о их регистрации вустановленном законодательством порядке, уставной правоспособности,производственных возможностях, а также об их платежеспособности(кредитоспособности). Например, в одном случае при рассмотрении споравыяснилось, что зарубежная фирма, от имени которой был заключен контракт сроссийским партнером, не зарегистрирована по тому юридическому адресу, которыйуказан в контракте, и возникли затруднения при установлении ее действительногоместонахождения и привлечении ее к ответственности за нарушение контракта. Вдругом случае оказалось, что зарубежная фирма, от имени которой был заключенконтракт, находилась в тяжелом финансовом положении, а на момент рассмотренияспора была объявлена банкротом. Имеются и случаи, когда от имени российскихпредприятий заключаются контракты с зарубежными контрагентами до того, какроссийские предприятия приобрели на это право (до их регистрации вустановленном порядке), либо не имея на то соответствующего разрешения, когдадля заключения такого рода сделок необходимо выполнить специальную процедуру(например, для продажи стратегически важных сырьевых товаров). Во избежаниевозникающих в связи с этим трудностей следует прибегать к средствам, широкоизвестным в международной торговой практике. Прежде всего у представителя можнозапросить устав и сведения о регистрации представляемой им фирмы в ответ напередачу ему собственного устава и сведений о регистрации собственногопредприятия. Затем может быть использовано (в особенности когда намеренысовершить крупную сделку или авансом перевести значительные суммы) такоедейственное средство, как проверка достоверности сообщенных партнером сведенийчерез существующие в России и за рубежом специализированные организации. В ихчисло входят, в частности, аудиторские или информационные фирмы. Для проверкиплатежеспособности (кредитоспособности) можно прибегнуть к помощи тех жеаудиторских или информационных фирм, которые нередко имеют свои отделения вомногих странах мира. В получении таких сведений могут помочь при определенныхусловиях и банки. Поскольку в большинстве зарубежных стран ведется торговыйреестр, сведения о партнерах можно запросить и у органа, ведущего такой реестрв соответствующей стране.
Во-вторых, не всегда ведущий переговоры представительиностранного партнера действует строго в рамках тех полномочий, которые онполучил. В результате оказывается, что затрачивается время на ведениепереговоров, которые в конечном счете не могут увенчаться подписанием соответствующегоконтракта, либо представитель иностранного партнера подписывает контракт, отисполнения которого в дальнейшем зарубежная фирма отказывается. Есть надлежащиесредства для того, чтобы избежать и этого. У представителя зарубежного партнераможно запросить доверенность его принципала на ведение переговоров и заключениеконтракта в ответ на представление ему полномочий лиц, ведущих переговоры озаключении контракта от имени российского предприятия. Если со стороныроссийского предприятия такие переговоры ведут лица, имеющие право назаключение внешнеэкономических сделок в силу их должностного положения,представитель иностранного партнера информируется об этом. При необходимостиему можно показать устав предприятия и соответствующие документы, подтверждающиетот факт, что данные лица занимают соответствующую должность. Аналогичнаяситуация может возникать и в случаях, когда переговоры о заключении контрактаот имени иностранного партнера ведет лицо, имеющее на то право в силу егодолжностного положения в соответствующей зарубежной фирме.
В-третьих, далеко не всегда при заключении контрактапроводится надлежащая проверка возможности выполнения его условий (в том числефинансовых), в результате чего допускаются серьезные их нарушения. Необходимоиметь в виду, что Венская конвенция (ст.ст. 71 и 72) предоставляет партнеруправо приостановить исполнение своих обязанностей или в одностороннем порядкерасторгнуть контракт, если после его заключения становится ясно, что другаясторона не исполнит значительной части своих обязательств в результатесерьезного недостатка в ее способности осуществить исполнение или в еекредитоспособности либо в ее поведении при подготовке контракта или поосуществлению его исполнения, а также в иных случаях, когда ясно, что будет существенноенарушение контракта. При этом можно потребовать от контрагента возмещенияубытков. Аналогичными по существу правами наделена соответствующая сторона и всилу предписаний Основ (ст. 82). Из этого следует, что заключение контракта безреальных предпосылок для его исполнения (в том числе производственных икредитных) может привести к серьезным материальным потерям.
В-четвертых, встречаются и случаи, когда разногласия междусторонами являются следствием поведения одной из них яри проведении переговорово заключении контракта. Необходимо в связи с этим иметь в виду, что в правенекоторых государств, например ФРГ, применяется так называемая преддоговорнаяответственность, суть которой сводится к тому, что если лицо определеннымобразом выразило свою волю, не намереваясь серьезно осуществить то, к чемуотносилось волеизъявление, то оно обязано возместить убытки, которые возникли удругого лица, положившегося на серьезность сделанного заявления. Должны бытьвозмещены убытки и в случае, когда одна сторона по небрежности сообщает другойстороне неверную информацию, которая побуждает контрагента вступить в договор.И в силу российского законодательства может быть признан недействительнымконтракт, совершенный под влиянием имеющего существенное значение заблуждения.При этом, если заблуждение возникло по вине контрагента, можно потребовать,чтобы он возместил понесенные расходы, утрату или повреждение имущества.Предусмотрена в законодательстве и возможность признания недействительнымконтракта, совершенного под влиянием обмана.
5. Правовые аспекты применения договора внешнеторговойкупли-продажиСделки, заключаемые с иностранными контрагентами,регулируются нормами права той или иной страны. Применимое к ним правоопределяется по соглашению сторон контракта. Действующее в Россиизаконодательство (ст. 166 Основ), как и право большинства других стран мира,исходит из того, что стороны внешнеэкономической сделки свободны в выбореприменимого права. Однако при его выборе возникают серьезные сложности нетолько у неискушенных в праве людей, но и у профессиональных юристов, которыенедостаточно глубоко знают иностранное право, регулирующее коммерческиеотношения. Прежде всего это вызвано тем, что имеются существенные расхождения врешении одних и тех же вопросов в различных системах права и няциональныхзаконодательствах, а также в практике их применения. Участникувнешнеэкономической деятельности необходимо хорошо ориентироваться в нормахправа, которые регулируют этот вид договора. Во-первых, при согласовании условийконтракта с иностранным партнером важно знать правила, определяющие порядок егозаключения. Во-вторых, если одна из сторон не выполнила согласованные условия,которые противоречат императивным нормам права, их окажется невозможнымреализовать в судебном порядке. Так, включение в контракт условия о штрафе наслучай неисполнения какого-либо обязательства признается правом большинствастран допустимым. В то же время англо-американское право исходит из того, чтодоговорное условие о штрафе в принципе не может быть реализовано с помощьюсуда. Его реализация допускается только в случае, если суд признает, что этоусловие носит характер заранее оцененных убытков, размер которых мог бытьреально предвиден в момент заключения договора. В-третьих, невозможно в конкретномконтракте предвидеть все возможные ситуации и соответственно оговорить условияна все случаи жизни. В этой связи при возникновении в будущем разногласий междупартнерами по вопросам, не предусмотренным в контракте, неизбежно применениенорм права. Но если сторона контракта знает, как решается тот или иной вопрос вдиспозитивной норме права, и это решение ее устраивает, нет необходимоститратить усилия на его согласование. Если же оно сторону не устраивает, нужнодоговариваться с партнером о включении в контракт иного условия, тем самымизбежав применения такой диспозитивной нормы права. Например, в праве однихстран включение в контракт условия о штрафе, если при этом не оговорено иное,означает, что нельзя требовать убытки, превышающие такой штраф. В праве другихстран, в частности в России, действует обратное правило: допустимо требоватьвозмещения убытков, которые превышают штраф, если нет договоренности сторон обином.
При отсутствии в контракте условия о применимом праве (аэто часто бывает на практике) стороны вправе согласовать этот вопросвпоследствии. Если же и такая договоренность не достигнута, применимое правоопределяется на основании коллизионной нормы. Она дает ответ на вопрос, правомкакого государства должны регулироваться отношения сторон по сделке синостранным элементом. Применимые к рассматриваемому виду договоровколлизионные нормы в праве разных стран не совпадают по содержанию. Есть имеждународные конвенции, цель которых унифицировать коллизионные нормы,применимые к договору международной купли-продажи товаров.
Закон Российской Федерации «О международном коммерческомарбитраже» (ст. 28) предусматривает, что суд применяет право, определенное всоответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми.Аналогично решен этот вопрос и в Европейской конвенции о внешнеторговомарбитраже 1961 г. (ст. VIII), в которой Российская Федерация участвует вкачестве правопреемника СССР. Этим подходом руководствуются при разрешении варбитраже конкретных споров.
Согласно действующему в настоящее время в РоссийскойФедерации законодательству (ст. 166 Основ), к отношениям по договорукупли-продажи при отсутствии соглашения сторон применяется право страны, гдеучреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона,являющаяся продавцом. Это — новелла в российском законодательстве. Какизвестно, ГК 1964 г. (ст. 566) предусматривает, что при отсутствии соглашениясторон применяется закон страны места совершения внешнеторговой сделки.
Если применимым правом будет право Российской Федерации, тонеобходимо учитывать следующее.
1. Особенность договора международной купли-продажи — этоширокое применение для регулирования возникающих из него прав и обязанностейсторон международных договоров (соглашений). Правила этих международныхдоговоров имеют преимущество перед другими нормами российского гражданскогозаконодательства.
С 1 сентября 1991 г. на территории Российской Федерацииприменяется Венская конвенция. По состоянию на II мая 1994 г. в ней участвуют38 государств. Что касается государств, ранее входивших в СССР (кроме России,Беларуси и Украины, которые уже участвуют в Конвенции), то они должны самиопределить отношение к Венской конвенции, поскольку она вступила в силу дляСоветского Союза, когда эти государства находились в его составе.
Правовой эффект участия в Конвенции состоит в том, что ееположения становятся частью национального права государства-участника.
Такие государства обязаны применять положения Конвенции вдвух случаях: во-первых, когда они являются договаривающимися государствами (т.е. контракт заключается между партнерами, находящимися в государствах — участниках Конвенции), а во-вторых, когда согласно нормам международногочастного права (коллизионным нормам) применимо право государства -участникаКонвенции. Из этого следует, что нормы Конвенции применяются независимо оттого, сделана ли в контракте ссылка на нее или нет. В настоящее времязаконодательство Российской Федерации, регулирующее международную куплю-продажу(внешнеторговую поставку), совпадает по содержанию с законодательством в другихгосударствах -участниках Венской конвенции. Это значительно облегчаетдеятельность и коммерсантов, и юристов, поскольку в ней участвует большинствогосударств — основных торговых партнеров России.
2. Не во всех случаях, когда применимым признается правоРоссийской Федерации, таковыми будут положения Конвенции или только ееположения. Во-первых, согласно ст. 6 Конвенции, стороны могут полностьюисключить ее применение к отношениям по контракту. В таком случае подлежат применениюв качестве положений российского права общие нормы гражданскогозаконодательства, действующие на территории Российской Федерации. Во-вторых, всилу ст. 90 Конвенции она не затрагивает действия других международныхсоглашений по вопросам, являющимся предметом ее регулирования, если стороныимеют коммерческие предприятия в государствах — участниках такого соглашения.Советский Союз заключил подобные соглашения с рядом государств. Прежде всегоэто ОУП СЭВ, сохранившие нормативный характер в отношениях по внешнеторговойпоставке с субъектами права отдельных государств (см. ниже). Относятся этиположения и к ОУП СССР — КНР, и к ОУП СССР — КНДР. Поскольку РоссийскаяФедерация является правопреемником СССР по этим Общим условиям, к контрактам,заключенным с субъектами права этих государств, применяются соответствующиеОУП.
Изложенное не исключает субсидиарного применения к этимконтрактам и положений Конвенции в качестве норм российского права. В-третьих,установленная Конвенцией сфера применения не охватывает ряд контрактов,например, на продажу судов водного и воздушного транспорта, судов на воздушнойподушке, электроэнергии, товаров, изготовленных из давальческого сырья,существенная часть которого была предоставлена заказчиком. И к таким контрактамбудут применяться не положения Конвенции, а общие нормы гражданскогозаконодательства. В-четвертых, Конвенция (что прямо в ней установлено) некасается ряда вопросов, в частности последствий, которые может иметь договор вотношении права собственности на проданный товар (ст. 4) или ответственностипродавца за причиненные товаром повреждения здоровья или смерть какого-либолица (ст. 5). И по этим вопросам необходимо обращаться к общим нормамгражданского законодательства. В-пятых, Конвенция устанавливает порядок регулированиявопросов, прямо в ней не разрешенных (п. 2 ст. 7). Такие вопросы решаютсяпрежде всего в соответствии с общими принципами Конвенции. Но при отсутствиитаких принципов Конвенция отсылает к праву, применимому в силу норммеждународного частного права (коллизионных норм). И в этом случае необходимобудет использовать нормы гражданского законодательства Российской Федерации,например, по вопросу о неустойке и о ее соотношении с убытками.
3. Общие нормы гражданского законодательства, действующие внастоящее время на территории Российской Федерации, содержатся в основном втрех нормативных актах: ГК 1994 г., Основах 1991 г. и ГК 1964 г. При ихприменении необходимо учитывать уже упоминавшийся Федеративный закон РФ от 30ноября 1994 г., а также постановления Верховного Совета Российской Федерации от14 июля 1992 г. и от 3 марта 1993 г.
4. В силу постановления Верховного Совета РоссийскойФедерации от 12 декабря 1991 г. «О ратификации Соглашения о созданииСодружества Независимых Государств» на территории РСФСР до принятиясоответствующих законодательных актов продолжают применяться нормы бывшегоСоюза ССР в части, не противоречащей Конституции Российской Федерации,законодательству РСФСР и данному Соглашению.
5. Прямая отсылка к общим положениям гражданского правастраны продавца по вопросам, не урегулированным или не полностьюурегулированным в контракте или в Общих условиях, имеется в ОУП СЭВ. Если поконтракту, к которому применяются эти ОУП, продавцом является российскийсубъект права, общими положениями гражданского права по смыслу ОУП будетВенская конвенция, а не Основы или ГК. Из п. 2 §122 ОУП СЭВ вытекает, что вОбщих условиях имелось в виду исключить возможность применения к отношениям подоговору внешнеторговой поставки специальных правил, установленных в странах-членах СЭВ для регулирования отношений между социалистическими организациями ипредприятиями страны продавца, а не законодательства по международнойкупле-продаже товаров.
6. ОУП СССР — КНДР содержат отсылку к материальному правустраны продавца по вопросам, которые не урегулированы или не полностьюурегулированы в контракте и в ОУП. В указанных Общих условиях нет разъясненияпонятия «материальное право», аналогичного разъяснению, данному в ОУП СЭВ.Несмотря на это, если продавцом является российский субъект права, материальнымправом будут признаваться положения Венской конвенции.
7. ОУП СССР — КНР не содержит коллизионной нормы. Поэтомуприменимое право по вопросам, не урегулированным в контрактах или в Общихусловиях, определяется на основании коллизионных норм национального права.Согласно коллизионной норме китайского законодательства, если отсутствуетсоглашение сторон по этому вопросу, подлежит применению право страны, имеющейнаиболее тесную связь с конкретным контрактом. Критерием определения такойсвязи в соответствии с разъяснением Верховного суда КНР от 19 октября 1987 г.могут служить: закон, действующий в стране продавца во время заключенияконтракта; закон, действующий в стране покупателя на момент заключенияконтракта, если переговоры и подписание контракта состоялись в странепокупателя или если контракт заключался на условиях, в основном определенныхпокупателем или в результате объявления покупателем тендеров либо если вконтракте ясно определены обязанности продавца по передаче товара на территориистраны покупателя; в отношении контрактов на комплектное оборудованиеприменяется закон страны, где оборудование монтируется и эксплуатируется.Поскольку Китай, как и Россия, участвует в Венской конвенции, по общему правилук контрактам будут применяться положения этой Конвенции. Вопрос обиспользовании для регулирования отношений по таким контрактам других нормнационального права может возникнуть только в случаях, когда в Конвенции нетсоответствующего решения и его нельзя найти, руководствуясь общими принципамиКонвенции.
8. При наличии в контракте, заключенном с субъектами праваиз Финляндии или бывшей Югославии, ссылки на ОУП СЭВ — Финляндия или ОУП СССР — СФРЮ следует иметь в виду, что тем самым заключается соглашение сторон оприменении к отношенияя по контракту материального права страны продавца,поскольку и те, и другие ОУП предусматривают его применение по вопросам, неурегулированным или не полностью урегулированным контрактом или ОУП. Финляндияи Югославия, как и Российская Федерация, участвуют в Венской конвенции. Поэтомутаким материальным правом будут положения Конвенции.
9. Между правительствами Армении, Беларуси, Казахстана,Кыргызстана, Молдовы, Российской Федерации, Таджикистана и Украины 20 марта1992 г. в Киеве было заключено Соглашение об общих условиях поставок товаровмежду организациями государств — участников Содружества Независимых Государств.Это Соглашение, вступившее в силу с 1 июля 1992 г., регулирует отношения междусубъектами хозяйствования (независимо от форм собственности) помежгосударственным экономическим связям. Соответственно оно имеет приоритетперед общими нормами гражданского законодательства государств-участников.Официальных разъяснений по вопросу о том, применима ли к отношениям, регулируемымэтим Соглашением, Венская конвенция, нет. Как представляется, целесообразноприменять ее субсидиарно в той мере, в какой она не противоречит не только ОУП,но и двусторонним соглашениям, заключенным соответствующими государствами. Неисключен и другой подход: поскольку эти отношения по сравнению с традиционноймеждународной куплей-продажей товаров отличаются своеобразием (в частности,большое значение межгосударственного регулирования заключения контрактов), кним субсидиарно следует применять по вопросам, не решенным в контракте имежгосударственных соглашениях, нормы гражданского законодательствасоответствующих государств, регулирующего хозяйственную (предпринимательскую)деятельность, в большей мере учитывающие характер этих отношений. Такой подход можетбыть обоснован тем, что ряд государств -участников СНГ (в том числе и Россия) 9октября 1992 г. подписали Соглашение о принципах сближения хозяйственногозаконодательства государств — участников Содружества. Сближение гражданскогозаконодательства (в части, регулирующей хозяйственную деятельность) признаноэтим Соглашением одним из основных направлений намеченных работ.
Пределы автономии воли сторон при определении условийконтракта.
Этот вопрос имеет большое практическое значение, посколькуот того или иного его решения зависит, насколько стороны свободны приопределении условий контракта, в какой мере они могут отступать от предписанийприменимого права.
Венская конвенция (ст. 6), помимо ранее отмеченного правасторон исключить ее применение к отношениям по конкретному контракту, содержитобщее правило, позволяющее сторонам по их усмотрению отступить в контракте отлюбого из ее положений или изменить его действие. Исключение предусматриваетсялишь в отношении возможности отступить от предписания о форме договора идокументов о его заключении, изменении или прекращении соглашением сторон,когда государство, законодательство которого устанавливает обязательнуюписьменную форму таких договоров, сделало соответствующее заявление. Такимобразом, Конвенция исходит из максимально широкой автономии воли сторон приопределении условий контракта: практически в силу ст. 6 всем ее нормам придандиспозитивный характер.
6. Форма внешнеторгового договора купли-продажи и порядок егоподписанияТребования к форме договора, его изменения или прекращениясоглашением сторон установлены в ч. 1 (ст.ст. II — 13) и ч. IV (ст. 96) Венскойконвенции. Поэтому они обязательны для всех государств-участников независимо оттого, приняли они всю Конвенцию либо только ее ч. II или ч. III. В силу ст. IIКонвенции договор международной купли-продажи может заключаться в любой форме идоказываться любыми средствами, включая свидетельские показания. Пункт 1 ст. 29допускает изменение или прекращение договора простым соглашением сторон. Это правилоне действует (п. 2 ст. 29) лишь в случае, когда в самом договоре содержитсяусловие о том, что изменение или прекращение договора может осуществляться вписьменной форме. Однако поведение стороны может исключить для нее возможностьссылаться на указанное условие в той мере, в какой другая сторона полагалась натакое поведение. В изъятие из общих правил предусмотрено специальное правило(ст. 12) об обязательной письменной форме. Оно распространяется как на договормеждународной купли-продажи, его изменение и прекращение соглашением сторон,так и на оферту, акцепт или иное выражение намерения. Применяется оно вслучаях, когда хотя бы одна из сторон договора имеет коммерческое предприятие вгосударстве — участнике Конвенции, законодательство которого требует, чтобыдоговоры купли-продажи заключались или подтверждались в письменной форме, о чемсоответствующее государство сделало заявление на основании ст. 96 Конвенции. Изчисла государств, для которых Конвенция в настоящее время действует, такиезаявления были сделаны правительствами восьми государств (Аргентина, Китай,Венгрия, СССР, Беларусь, Украина, Чили и Эстония).
Из законодательства Российской Федерации (ст.ст. 30 и 165Основ), а также постановления Совета Министров СССР от 14 февраля 1978 г. № 122вытекает, что для внешнеэкономических сделок, заключаемых юридическими лицами игражданами, обязательна письменная форма, нарушение которой влечет за собойнедействительность сделки. Поэтому при присоединении к Конвенции Советский Союзсделал на основании ст,96 Конвенции соответствующее заявление. Конвенция(ст.ст. 6 и 12) не допускает по соглашению сторон договора отступлений отизложенного выше специального правила, предусмотренного ст. 12. Это заявлениеСССР действует в отношении Российской Федерации, к которой перешлиобязательства СССР по Конвенции. ОУП СЭВ также предписывают обязательнуюписьменную форму контракта, его дополнений и изменений, а также соглашения оего прекращении, ставя в зависимость от ее соблюдения их действительность.
В арбитражной практике встречаются случаи, когда сторона вкачестве основания для признания изменения контракта ссылается на состоявшиесямежду сторонами устные переговоры либо на свое письмо, которое в устной формебыло подтверждено представителем другой стороны. Руководствуясь законом,арбитраж не признает, что состоялось соглашение об изменении условий контракта.
Под письменной формой в Конвенции (ст. 13) понимаются такжесообщения по телеграфу и телетайпу. Основы (п. 2 ст. 58) применительно кдоговору под письменной формой признают наряду с составлением одного документа,подписанного сторонами, также обмен письмами, телетайпограммами, телеграммами,телефонограммами и т. п., подписанными стороной, которая их посылает.
Конвенция не предъявляет каких-либо требований в отношениипорядка подписания контрактов. Он определяется национальным законодательствомкаждого из партнеров и соответствующими уставами (положениями), на основаниикоторых действуют партнеры. Не содержат предписаний о порядке подписаниядоговоров и ОУП, применяемые в торговле между российскими предприятиями и ихзарубежными контрагентами.
Основы гражданского законодательства 1961 г. (ст. 125), каки ГК РСФСР (ст. 565), устанавливали, что порядок подписания внешнеторговыхсделок, совершаемых советскими организациями, независимо от места совершенияэтих сделок, как и их форма, определяются законодательством СССР. Егонесоблюдение влечет за собой недействительность сделок (ст. 14 Основ исоответственно ст. 45 ГК).
В практике неоднократно встречались случаи, когда арбитражпризнавал недействительными контракты, заключенные советскими организациями,из-за несоблюдения установленного порядка подписания от их имени внешнеторговыхсделок. Необходимо обратить внимание на то, что в последнее время, когдасущественно расширилось число российских субъектов внешнеэкономическойдеятельности, число таких нарушений значительно возросло. При установленииподобных нарушений в арбитражной практике контракты, заключенные от именироссийских предприятий в точном соответствии с законом, признавалисьнедействительными с момента их совершения (ст. 59 ГК), даже в случаях ихпоследующего подтверждения уполномоченными лицами. Такое подтверждение моглорассматриваться лишь в качестве заключения контракта с даты подобногоподтверждения, если другая сторона была согласна с признанием контрактазаключенным в это время. Признание контракта недействительным влекло за собойсерьезные последствия. Во-первых, тем самым отпадали все его условия, кромеарбитражной оговорки. Во-вторых, согласно ст. 48 ГК по недействительной сделкекаждая из сторон была обязана возвратить другой стороне все полученное посделке, а при невозможности такого возврата в натуре (что очень часто имеетместо при продаже товаров, определяемых родовыми признаками) — возместить стоимостьв деньгах. Иногда возникали трудности при определении размера компенсации,поскольку контрактное условие о цене утратило силу. В-третьих, частовозникающий вопрос о компенсации за пользование деньгами или иным имуществом,доходы от которых извлекло или должно было извлечь лицо, получившее их посделке, признанной недействительной, можно было искать только на основании ст.473 ГК, которая предусматривает обязанность возвратить неосновательноприобретенное или сбереженное имущество. В отличие от ранее действовавшегозаконодательства Основы 1991 г. не содержат указаний ни о необходимостисоблюдать особый порядок подписания внешнеэкономических сделок, ни онедействительности таких сделок при нарушении установленного порядка ихподписания. Он сохранился лишь применительно к нарушению формывнешнеэкономических сделок, о чем упоминалось выше. В связи с этим возможныразные подходы. Первый из них состоит в том, что внесенные в Основы измененияследует понимать как отмену ранее установленного порядка подписаниявнешнеторговых сделок и последствий его несоблюдения. Соответственно, сам этотпорядок не должен рассматриваться как обязательное требование законодательства,действующего в России. Из этого делается вывод, что порядок подписания двумялицами может применяться только в случаях, когда это предусмотреноучредительными документами соответствующего российского участникавнешнеэкономической сделки. Второй подход заключается в том, что порядокподписания внешнеторговых сделок, предусмотренный постановлением № 122,продолжает действовать впредь до его официальной отмены. Что же касаетсяпоследствий его нарушения, то при отсутствии специальных правил необходиморуководствоваться общими. Согласно п. 4 ст. 28 Основ сделка, совершенная отимени другого лица лицом, которое не уполномочено на совершение сделки, или спревышением полномочий, считается действительной с момента ее совершения, еслиее впоследствии одобрил представляемый. Таким образом, несоблюдениеустановленного порядка может быть устранено принятием соответствующих мер, чтонеобходимо учитывать в практической деятельности.
Следует иметь в виду, что вопрос о последствиях нарушенияпорядка подписания контракта представителями иностранного контрагента будетрешаться в соответствии с применимыми нормами национального законодательства. Варбитражной практике встретился случай, когда контракт от имени итальянскойфирмы подписало лицо, которое в силу устава фирмы не имело права подписыватьсделки за пределами Италии. Арбитраж признал эту сделку действительной, в частности,на том основании, что после ее подписания президент фирмы, который имел праводействовать от имени фирмы как в Италии, так и за рубежом, в своем письмепризнал факт неисполнения контракта, т. е. его наличие.
Порядок заключения договора в соответствии с требованиямиВенской конвенции подробно излагается в брошюре автора, которая издана в 1991г. В круг вопросов, относящихся к заключению договора международнойкупли-продажи товаров, охватываемых Конвенцией, в частности, входит: формадоговора, требования к содержанию оферты, момент вступления оферты в силу ипрекращения ее действия, возможность отмены или отзыва оферты, требования какцепту и момент вступления его в силу, юридическое значение акцепта,содержащего дополнительные или отличные условия, порядок исчисления срокаакцепта, возможность отмены акцепта, момент заключения договора, порядокизменения или прекращения договора.
Конвенция (ст. 14) предъявляет к оферте три требования: 1)определенность адресата, 2) достаточная определенность содержания, 3) выражениенамерения оферента считать себя связанным в случае акцепта. Что касаетсяпервого из этих требований, то оно сформулировано как будто весьма однозначно:оферта должна быть адресована одному или нескольким конкретным лицам.Предложение, адресованное неопределенному кругу лиц, рассматривается лишь какприглашение к оферте. Тем не менее, не признавая публичных оферт, Конвенция неисключает возможности для лица, делающего предложение, прямо оговорить впредложении, адресованном неопределенному кругу лиц, что оно считает себясвязанным этим предложением. Для установления достаточной определенностисодержания оферты в Конвенции предусмотрен перечень условий, которые какминимум должны в ней содержаться. К ним относятся: обозначение товара, его количествои цена. Но если обозначение товара должно быть прямым, то в отношенииколичества и цены допускается их косвенное установление или договоренность опорядке их определения. Но ст. 14 помещена в ч. II Конвенции, участникамикоторой, как отмечалось выше, являются не все договаривающиеся государства. Вэтой связи возникает вопрос об использовании ст. 55, входящей в ч. IllКонвенции, когда применимым правом будет являться закон одного из государств,которое не участвует в ч. II Конвенции.
Указание в предложении определенного срока для его акцептав силу Конвенции рассматривается в качестве намерения предлагающего считатьсебя связанным таким предложением. Вступление в силу оферты и акцепта увязано вКонвенции (п. 1 ст. 15 и п. 2 ст. 18) с моментом их получения адресатом(соответственно акцептантом и оферентом). Под получением адресатом офертызаявления об акцепте или любого другого выражения намерения понимаетсясообщение ему устно или доставка любым способом ему лично, на его коммерческоепредприятие или по его почтовому адресу либо, если он не имеет коммерческогопредприятия или почтового адреса,-по его постоянному местожительству (ст. 24).Соответственно отмена оферты (даже когда она является безотзывной) и акцептапризнается допустимой, если сообщение об отмене получено адресатом раньше илиодновременно с офертой и соответственно с акцептом (п. 2 ст. 15 и п. 2 ст. 22).Оферта (даже безотзывная) признается утратившей силу по получении оферентомсообщения о ее отклонении (ст. 17). Акцепт не имеет силы, если оферент неполучает согласия на оферту в установленный им срок, а если срок не установлен,то в разумный срок, принимая при этом во внимание обстоятельства сделки, в томчисле скорость использованных оферентом средств связи (п. 2 ст. 18). НоКонвенция (п. 3 ст. 18) предусматривает и случай, когда акцепт вступает в силуне в момент получения оферентом согласия акцептанта, а в момент совершенияакцептантом в пределах срока действительности оферты действий,свидетельствующих о его согласии с офертой, в частности, относящихся к отправкетовара или уплате цены. Следует подчеркнуть, что в данном случае речь идет не опоступлении к оференту товаров или уплаченной цены, а о совершении акцептантомдействий, о которых оферент может узнать и после истечения срока действияоферты. Условием применения этого правила признается допустимость такихдействий: а) в силу оферты; б) в результате практики, установившейся вовзаимоотношениях сторон; в) в силу обычая.
От права на отмену оферты, основывающемся на том, чтооферент может отказаться от еще не вступившей в силу оферты, необходимоотличать так называемый «отзыв оферты». При отзыве оферты речь идет о праве наотказ от уже вступившей в силу оферты, но до того, как акцептант ее принял.Конвенция по этому вопросу (п. 1 ст. 16) устанавливает, что оферент можетотозвать оферту, если сообщение об отзыве адресат оферты получил до отправки имакцепта. В пункте 2 этой же статьи недвусмысленно устанавливается запрет отзываоферты в двух случаях: 1) если в оферте установлен срок для акцепта или имеютсяиные указания о ее безотзывности; 2) если для адресата оферты было разумнымрассматривать оферту как безотзывную и адресат оферты действовалсоответственно. Толкование этих правил в их совокупности приводит к выводу, чтодопустим отзыв не всякой оферты, а лишь такой, которая не носит безотзывногохарактера. При этом предполагается, что установление в оферте определенногосрока ее акцепта равнозначно признанию ее безотзывной.
По общему правилу акцепт должен быть безоговорочным. Еслион содержит дополнения, ограничения или другие изменения, он считаетсяотклонением оферты и представляет собой встречную оферту (п. 1 ст. 19). Однаков интересах торговой практики из этого общего правила сделано важное исключениедля случаев, когда в ответе на оферту, который имеет целью служить акцептом,содержатся дополнительные или отличные условия, существенно не меняющие условияоферты (п. 2 ст. 19). Такой ответ признается акцептом, если только оферент безнеоправданной задержки не возразит против этих расхождений. Если он этого несделает, то условиями договора будут являться условия оферты с изменениями,содержащимися в акцепте.
Необходимо обратить внимание на то, что в данном случае всилу Конвенции молчание оферента имеет эффект подтверждения согласия с предложениямиакцептанта изменить оферту. В связи с применением этого правила возникаетвопрос о том, дополнение или изменение каких условий оферты следует признаватьсущественно ее меняющими. Ответ на него может быть дан только с учетомобстоятельств конкретной сделки. Конвенция же (п. 3 ст. 19) предусматриваетнезамкнутый перечень таких условий. В него входят условия: о цене, платеже,качестве и количестве товара, месте и сроке поставки, объеме ответственностиодной из сторон перед другой, разрешении споров.
Конвенция, устанавливая правила исчисления срока дляакцепта (ст. 20), предусматривает два случая, в которых запоздавший акцептсохраняет силу (ст. 21). Во-первых, оферент вправе сам решить вопрос о том,принять или не принять запоздавший акцепт. Для сохранения в силе такого акцептаоференту достаточно без промедления сообщить об этом адресату оферты устно илинаправить ему соответствующее уведомление. Во-вторых, когда из письма илидругого письменного сообщения видно с учетом обстоятельств, что запоздавшийакцепт был бы получен своевременно, если бы его нормально переслали, такойакцепт сохраняет силу, если только оферент без промедления не известит адресатаоферты об обратном.
Договор считается заключенным, когда между сторонами втребуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным его условиям.Таковыми являются условия о предмете договора, условия, которые признанысущественными законодательством или необходимы для договоров данного вида, атакже все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должнобыть достигнуто соглашение. Контракт между отсутствующими считается заключеннымв момент получения предлагающим сообщения о принятии предложения без оговорок впределах указанного в предложении срока. Если в предложении не определен срокдля ответа, то для признания контракта заключенным необходимо, чтобы ответпоступил в течение 30 дней со дня отправки предложения (п. 3 § 2). Запоздавшеесообщение о принятии предложения тем не менее остается в силе, если сделавшийэто предложение контрагент без промедления известит другого контрагента о том,что считает контракт заключенным. Подтверждение с оговоркой или поступившее сопозданием рассматривается как новое предложение. Так же как и в общемзаконодательстве, действующем на территории Российской Федерации, и в отличиеот Венской конвенции не признается акцептом ответ на оферту, содержащийдополнительные или отличные условия, существенно не меняющие условий оферты.Вместе с тем предусмотрено правило, аналогичное российскому законодательству иКонвенции, согласно которому в случаях, когда из полученного с опозданиемсообщения о принятии предложения видно, что оно было отправлено своевременно,оно признается опоздавшим, если сторона, сделавшая предложение, немедленноизвестит другую сторону о получении сообщения с опозданием.
Особо оговорен в ОУП СЭВ (п. 6 §3) часто встречающийся впрактике случай, когда контракт заключается путем передачи на переговорах илинаправления по почте проекта контракта, подписанного одной стороной, ивозвращения его подписанным другой стороной на последующих переговорах или попочте. Такой способ вступления в сделку рассматривается как заключениеконтракта между отсутствующими. Прямо оговорено (§ 6), что с момента заключенияконтракта вся предшествующая переписка и переговоры по контракту теряют силу.Однако это положение не исключает права сторон контракта предусмотреть в немсоответствующие ссылки на предшествующую переписку. В этом случае такаяпереписка составит неотъемлемую часть контракта.
Основной темой дискуссий неискушенных в договорной практике«специалистов по договорам» является вопрос об объеме и подробности текстадоговора. Неумение и нежелание работать, а также отсутствие опыта в практикеразбора споров по договорным отношениям обычно приводят к составлениючрезвычайно коротких и формальных договоров. Нам приходилось наблюдатьсовершенно абсурдный договор, составленный на одном листке бумаги, в которомбыла начертана фраза о том, что покупатель «имя рек» купил, а продавец «имярек» продал товары (причем неуказано какие, сколько и по какой цене). Далееследовали подписи с печатями. Самое удивительное, что по такому договорунаблюдалось интенсивное товародвижение и даже конвертация валюты банком.
Такой пример является крайне отрицательным. Чаще всеготакая небрежность приводит к последующим катастрофическим потерям и полномубанкротству одной из сторон. Толковые партнеры всегда тщательно обсудят всеусловия договора, составят подробный текст договора или воспользуются хорошопроверенной проформой. Текст после проверки юристом, желательновысококвалифицированным, может быть представлен на обсуждение. Поспешностьприводит всегда к утрате преимущественного положения и законных прав иположенной выгоды.
В качестве примера можно привести два текста договоров наработу российских футболистов за рубежом. По короткому и сжатому текстудоговора прекрасный футболист находился более двух лет в чрезвычайно невыгодныхи кабальных условиях. Другой игрок из этой же команды не поскупился на гонорарюристу и с его помощью оформил прекрасный многостраничный договор, по которомуоговорил и реально получил для себя массу льгот и экономических преимуществ.Чем более подробен текст договора, тем надежнее защищается каждый из партнеровот возможных коллизий, тем вернее планируемая экономическая выгода, надежнеезащита от неизвестных условий, применяемых по умолчанию по применимому праву.По крайней мере необходимо для себя выработать минимально допустимый переченьатрибутов, которые априори должны быть непременно включены в договор. Включениеих в договор и обсуждение с партнером повлечет за собой и уточнение важных иныхдеталей, определяющих существенные условия договора.
Текст договора даже при свободном изложении долженнепременно содержать ряд обязательных атрибутов. Чтобы договоры легко читалисьи сравнивались, рекомендуется придерживаться одного порядка изложения договораи его условий. Ниже приведен достаточно объемный и исчерпывающий переченьатрибутов текста договора. Если все необходимые атрибуты будут учтены присоставлении вами договора, то по такому договору наверняка будет меньше споров.По такому договору достаточно легко работать, а в случае возникновения спороварбитр найдет в договоре всю необходимую информацию для объективного исправедливого разрешения такового.
7. ЗаключениеТаким образом в курсовой работе мы пришли к следующимвыводам. Гражданско-правовое регулирование договоров купли-продажи вмеждународной торговле основывается на правовых нормах:
— национальной правовой системы — нормы прямого действия,определяющие срок, место исполнения, последствия просрочки исполненияобязательства и т.д., коллизионные нормы, нормы о выборе применимого права(правила “автономии воли”),
— унифицированные нормы, создаваемые в порядкемеждународно-договорной унификации права либо путем разработки и кодификациимеждународных обычаев.
Общие положения о платежах по международным коммерческимконтрактам содержатся в таких международных документах как:
Конвенции ООН о договорах международной купли-продажитоваров 1980г., предусматривающие условия и порядок осуществления платежей, аименно обязанность покупателя уплатить цену за товар, установлено место и срокплатежа, последствия неуплаты за товар, включая начисление процентов запросрочку платежа, возмещение убытков;
Принципы международных коммерческих контрактов, принята в1994г. Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА).
Результатом унификации материальных и коллизионных нормправа явился целый ряд многосторонних международных договоров (конвенций),предусматривающих расчеты посредством оборотных документов — векселей и чеков.
Экономические реформы и либерализация внешней торговли внашей стране открывают новые перспективы для российских коммерческих структурпо самостоятельному поиску деловых партнеров и рынков сбыта. Огромныепотенциальные возможности в этой области имеет североамериканский рынок,охватывающий Соединенные Штаты Америки и Канаду.
Успех освоения этого рынка в первую очередь зависит отзнания его конъюнктуры и особенностей, а также правовых норм и торговых традиций,которые следует соблюдать при ведении коммерческих операций с американскими иканадскими партнерами. Дело в том, что при заключении внешнеторговых контрактов(особенно по импорту) американские и канадские покупатели имеют, как правило,более сильные позиции по применению национальных норм права, регулирующихвзаимоотношения сторон, и в частности по ответственности экспортера, егогарантийным обязательствам, порядку разрешения споров в арбитражном суде и т.п.
В международной торговой практике контракты спредварительными переговорами заключаются, как правило, лишь при крупных исложных сделках. Что касается сделок отдельных предприятий, организаций икоммерческих структур, то в большинстве случаев они оформляются путем обменапредложением (офертой) и его подтверждением (акцептом), направляемыми по почте,телеграфу или телефаксу. Обычно оферта и акцепт содержат лишь ограниченный кругусловий сделки (например, наименование товара, его количество и качество, цену,срок поставки, порядок платежей и т. п.). При этом, естественно, возникаетнеобходимость согласования и других вопросов. Для этой цели могутиспользоваться различные правила и нормы, применяемые как в международнойторговле, так и во внутригосударственном обороте. Так, могут быть использованы документыМеждународной торговой палаты, носящие рекомендательный характер и обычноприменяемые при наличии ссылки на них в контракте. В их число входят, главнымобразом. Международные правила толкования торговых терминов (инкотермс),действующие в настоящее время в редакции 1990 г.
Другим важным источником, определяющим условиямеждународных контрактов, являются положения «Юнситрал»,разработанные комиссией ООН по международному торговому праву. Вместе с темследует иметь в виду, что при использовании этих документов в заключаемыйконтракт могут быть включены дополнительные условия, основанные на национальныхнормах права и торговых обычаях.
Стремление деловых кругов всех стран мира проникнуть насевероамериканский рынок и их конкуренция между собой породили у американских иканадских предпринимателей своего рода диктат в том, чтобы использовать призаключении контрактов преимущественно свои национальные правовые изаконодательные положения. Причем это в первую очередь относится к импортуразличных видов товаров и изделий, предназначаемых для конечного потребителя.
Российским предпринимателям, ведущим самостоятельныекоммерческие операции, помимо международных контрактов купли-продажи, довольночасто приходится заключать договоры с бизнесменами по вопросам, относящимся восновном к внутригосударственному обороту данных стран. Это, например, имеетместо при сделках с недвижимостью, страховании, складских и гостиничныхуслугах, использовании обратных документов при различного рода деликтах и т. п.Поэтому любому предпринимателю, устанавливающему деловые контакты ссевероамериканскими партнерами, необходимо хотя бы в общих чертах знатьосновные законодательные и правовые нормы, регулирующие не только коммерческиеотношения, но также и торговые обычаи и гражданские правоотношения,существующие в этих странах.
Как можно судить по новому ГК РФ, он в основномвоспринимает правовые традиции континентальной Европы (за исключением некоторыхположений, например конструкции траста, заимствованной из англо-американскогоправа), что весьма важно учитывать при ведении деловых операций насевероамериканском континенте.
В развитии политических, экономических и культурныхотношений между странами международная торговля играет все большую роль всовременных мирохозяйственных связях. Изоляция от внешнего мира влечет огромныетрудности для национальной экономики. Возможно весьма успешное развитиепромышленности, что видно на примере ее оборонного сектора бывшего СССР, но этотребует гораздо больших сил и средств. Необходимость развитых торговыхотношений для успешного функционирования любой национальной экономики,очевидна, сколь очевидна также и необходимость правовой базы адекватнорегулирующая отношения во внешнеэкономической деятельности. В таких странах какАнглия, Франция, ФРГ, США, Россия имеется развитое законодательство,регулирующее внешнеторговые отношения.
Итогом десятилетнего периода реформ в Российской Федерациистало создание комплекса правовых норм, направленных на регулирование отношенийво внешней торговле, в частности, принятие в 1985 году Закона овнешнеэкономических договорах. Существует обширная арбитражная и судебнаяпрактика, но в сравнении с развитыми странами российское законодательстводалеко от совершенства.
В силу исторических причин в Российской Федерации недостаточноизучают зарубежное право, равно как и в других странах — российское, апотенциал экономических и торговых отношений очень высок. Поэтому в ходерасширения торговли между различными странами возникает немало правовыхпроблем, для успешного разрешения которых необходимо более детальное изучениезаконодательств России и других зарубежных стран-партнеров.
Список литературы
1. Сборник международных договоров и других документов,применяемых при заключении и исполнении внешнеэкономических контрактов. М.,1991.
2. Зыкин И.С. Договор во внешнеэкономической деятельности.М., 1990.
3. Международные правила толкования торговых терминовИНКО-ТЕРМС. М., 1992.
4. Правовое регулирование внешней торговли СССР. М., 1961.
5. Рамзайцев Д.Ф. Договор купли-продажи во внешней торговлеСССР. М., 1961.
6. Лунц Л.А. Внешнеторговая купля-продажа. М., 1972.
7. Гражданское и торговое право капиталистическихгосударств. М., 1992.
8. Богуславский М.М. Международное частное право. М., 1994.
9. Китайская Народная Республика. Законодательные акты. Подред. Л. М. Гудошникова. М., 1989.
10. Предпринимательское право. Курс лекций / Под ред. Н. И.Клейн. М., 1993.
11. Орешкин В. Либерализация внешнеэкономическойдеятельности в России — новые шаги реформы. — Экономика и жизнь, N 14, 1992.
12. Синецкий Б.И. Внешнеэкономические операции: организацияи техника. М., МО, 1996.
13. Как продать Ваш товар на внешнем рынке. (Отв. редакторЮ.А.Савинов) М., Посткриптум, 1997.
14. Рябиков С.Ю. Агентские соглашения вовнешнеэкономических связях. — М.: Совинтерюр, 1992.
15. Лебедев С.Н. К пересмотру Гаагской конвенции 1955 года/ Правовые аспекты осуществления внешнеэкономических связей. Сборник научныхтрудов. М.: МГИМО. 1985.
16. Герчикова И.Н. Маркетинг и международное коммерческоедело. — М.: Внешторгиздат, 1990.