Реферат: Особенности организации открытых и закрытых акционерных обществ

--PAGE_BREAK--Учреждение
Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.

Учредительное  собрание  должно  принять  решения  по трем основным  вопросам:  создание  общества,  утверждение  его устава, избрание  органов  управления  общества.  При  этом решения должны приниматься  именно  в указанной  последовательности.

Решения   по   важнейшим   вопросам  учреждения  общества принимаются  на  учредительном собрании единогласно.  Прежде всего это решение об учреждении общества — никто не может быть принужден к участию в учреждении общества помимо своей воли.  Ценные бумаги, вещи,  имущественные права,  иные права,  имеющие денежную оценку, вносятся  учредителями  в оплату  акций общества.  Денежная оценка перечисленных  ценностей  производится учредителями и утверждается учредительным  собранием  единогласно. Спор между учредителями относительно  денежной оценки ценных бумаг,  вещей,  имущественных прав  может  быть  предметом  судебного  рассмотрения по заявлению заинтересованного лица. Для определения ценности вклада учредителя может быть назначена экспертиза.[6]

Избрание органов управления общества осуществляется учредителями большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.

Учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества.

Договор о создании общества не является учредительным документом общества.

Общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования).

Общество считается созданным с момента его государственной регистрации.

Устав общества
Устав общества является учредительным документом общества.

Требования устава общества обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами.

Устав общества должен содержать следующие сведения:

-               полное и сокращенное фирменное наименование общества;

-               место нахождения общества;

-               тип общества (открытое или закрытое)

-               количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

-               права акционеров 0- владельцев акций каждой категории (типа);

-               размер уставного капитала общества;

-               структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;

-               порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

-               сведения о филиалах и представительствах общества;

-               иные положения, предусмотренные Федеральным законом.

Единственным учредительным документом общества является его устав, единогласно утвержденный учредителями.  В разработке устава могут   принимать  участие  как  учредители,   так  и приглашенные специалисты.  Учредители  вправе включить в устав пункты,  специально законом не предусмотренные.   Содержащиеся   в уставе  положения  могут  быть разделены на положения информационного и нормативного характера. Информация,  которую  заинтересованное  лицо может получить из устава,   должна  давать  полное  представление  об  обществе  как субъекте  гражданского оборота, т.е.  прежде  всего индивидуализировать его,  характеризовать основные направления его деятельности,  обозначить  состояние  его имущества. 

В  отличие  от  требования  единогласия  учредителей  при принятии первого устава общества,  внесение изменений и дополнений в   действующий   устав   либо   принятие  новой  редакции  устава производится   решением   общего  собрания  акционеров,   принятым большинством   в  три   четверти   голосов  акционеров  владельцев голосующих   акций,   участвовавших   в общем  собрании.   Простым большинством   голосов   принимается  общим  собранием  решение  о внесении  в устав  изменений,  связанных  с увеличением  уставного капитала  путем  размещения  дополнительных  акций.  Если  уставом общества  или  решением общего собрания право принимать решение об увеличении  уставного  капитала  путем  размещения  дополнительных акций предоставлено совету директоров (наблюдательному совету), то решение этого органа,  являющееся основанием для изменения устава, должно быть принято единогласно.[7]
3.2. Реорганизация общества

Реорганизация  общества  заключается  в том,  что  права и обязанности  реорганизуемого общества переходят к иным обществам в порядке  универсального  правопреемства.  К  правопреемникам может перейти весь комплекс прав и обязанностей реорганизуемого общества либо  часть  их.  В  большинстве  случаев реорганизация происходит добровольно  по  решению  общества.

Формы реорганизации:  слияние,  присоединение, разделение, выделение и преобразование.


    продолжение
--PAGE_BREAK--Присоединение
При реорганизации общества путем присоединения к другому обществу первое из них считается реорганизованным с момента внесения органом государственной регистрации в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами[8].

Реорганизация  общества  не  должна  привести к невыгодным последствиям  для  его  кредиторов.  При использовании разных форм реорганизации степень риска для кредиторов неодинакова:  в случаях слияния,  присоединения  или преобразования субъект правопреемства очевиден  — это  единое  общество,  к которому перешли все права и обязанности реорганизованных обществ; иначе обстоит дело в случаях разделения  или  выделения  — здесь кредиторам противостоит уже не один должник,  а два или более. Составление разделительного баланса  должно  определить для кредиторов адресата взыскания,  но при  невозможности  сделать  это  Закон  предусмотрел установление солидарной   ответственности  всех  обществ,   возникших  на  базе реорганизованного (см. также п. 3 ст. 60 ГК).


Слияние
Слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних.

Общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества. Совет директоров общества выносит на решение общего собрания акционеров каждого общества, участвующего в слтянтт, вопрос о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии и об утверждении передаточного акта.

При слиянии обществ все права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему обществу в соответствии с передаточным актом.[9]


Присоединение
Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.

Присоединяемое общество и общество, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении, в котором определяются порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции и (или) ценные бумаги общества, к которому осуществляется присоединение.

Совместное общее собрание акционеров указанных обществ принимает решение о внесении изменений и дополнений в устав и в случае необходимости по иным вопросам.

При присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого общества в соответствии с передаточным актом.[10]


Разделение
Разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам.

Совет директоров реорганизуемого в форме разделения общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации общества в форме разделения, порядке и об условиях этой реорганизации, о создании новых общества и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ.

Общее собрание акционеров принимает решение о реорганизации общества в форме разделения, создания новых  обществ и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ.

При разделении общества все его права и обязанности переходят к двум или нескольким вновь создаваемым обществам в соответствии с разделительным балансом.[11]


Выделение
Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.

Общее собрание акционеров реорганизуемого в форме выделения общества принимает решение о реорганизации общества в форме выделения, порядке и об условиях выделения, о создании нового общества, возможности конвертаций акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества, о порядке такой конвертации, об утверждении разделительного баланса.

При выделении из состава общества одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного в форме выделения общества в соответствии с разделительным балансом.[12]

По  своей природе выделение близко к реорганизации в форме разделения. Но если  при  разделении  все  права  и обязанности разделяемого  общества  переходят  к вновь  образованным,  то  при выделении  из состава одного общества другого происходит наделение выделившегося  частью прав и обязанностей основного общества.  При этом основное общество не прекращается.

Из  состава  первичного  общества могут быть выделены одно или большее число обществ.

Закон  не может предусмотреть,  в каком соотношении должны быть распределены права  и обязанности  при  выделении  одного общества из состава другого — это зависит от целей, которые ставит перед  собой  реорганизация.  Но  при  выделении  не  должны  быть ущемлены интересы кредиторов.[13]


    продолжение
--PAGE_BREAK--Преобразование
Общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив с соблюдением требований, установленных федеральными законами.

Общее собрание акционеров преобразуемого общества принимает решение о преобразовании общества, порядке и об условиях осуществления преобразования, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива.

При преобразовании общества к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом.[14]

Преобразование    в   хозяйственное   товарищество (полное или  коммандитное) не допускается, как и преобразование в потребительский кооператив.  Создание вместо акционерного общества хозяйственного товарищества или  потребительского  кооператива возможно только после его прекращения с ликвидацией  дел  и имущества, но это уже не будет преобразованием.
3.3. Ликвидация общества

Ликвидация общества является наряду с реорганизацией формой прекращения деятельности,  при  которой  правопреемство не происходит (см. п. 1 ст.  61  ГК).  Общество  может  быть  ликвидировано добровольно по решению самих акционеров или принудительно по решению суда.

Общее собрание  акционеров  добровольно  ликвидируемого  общества принимает решение  о  ликвидации  общества и назначении ликвидационной комиссии.

С  момента  назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества.  Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде.

В случае,  когда акционером ликвидируемого  общества  является государство или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается представитель соответствующего комитета по  управлению имуществом, или фонда имущества, или соответствующего органа местного самоуправления.

Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о регистрации юридических лиц, сообщение о ликвидации общества, порядке и сроках для предъявления требований его кредиторами.

Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также в письменной форме уведомляет кредиторов о ликвидации общества.

Если имеющихся у ликвидируемого общества денежных средств недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу иного имущества общества с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между акционерами.[15]

Ликвидация общества считается завершенной, а общество — прекратившим существование с момента внесения органом государственной регистрации соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.[16]


4. Принципы построения системы управления ОАО и ЗАО


4.1. Общее собрание акционеров


Высшим органом управления общества является общее собрание акционеров.

Общество обязано  ежегодно  проводить  общее  собрание акционеров (годовое общее собрание акционеров).

Годовое общее собрание акционеров проводится в сроки,  устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года общества.  На годовом общем собрании акционеров решается вопрос об  избрании  совета директоров (наблюдательного  совета)  общества,  ревизионной  комиссии (ревизора) общества,  утверждении аудитора  общества,  рассматривается представляемый советом  директоров  (наблюдательным  советом) общества годовой отчет общества и иные документы в соответствии с подпунктом 11 пункта 1 статьи 48 настоящего Федерального закона.

Проводимые помимо годового общие собрания акционеров являются внеочередными.

За время создания и существования акционерного  общества  предусмотрено, по сути дела, образование двух разных «общих собраний» с неодинаковыми задачами.  Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием (см. п. 1 ст. 9 Закона об АО и комментарий к ней), которое, хотя и является общим собранием учредителей,  нельзя  назвать общим собранием акционеров в смысле главы 7.  Формирование общего собрания акционеров — важнейший этап в  развитии  акционерного  общества, т.к. это собрание представляет собой высший орган управления общества, призванный выражать в определенной  организационной  форме  совокупную волю акционеров.  Выявление  содержания  этой воли должно проходить не реже одного раза в год (созыв очередного годового общего собрания).  В законодательстве иностранных   государств  общее  собрание  акционеров рассматривается как орган,  через который акционеры осуществляют  свои права (например,  § 118 Акционерного закона ФРГ). Важнейшим правом является право акционеров участвовать в управлении обществом  через  его органы, формируемые самими акционерами.

К  компетенции  общего собрания акционеров относятся следующие вопросы:

     1) внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава в новой редакции;

     2) реорганизация общества;

     3) ликвидация общества,  назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационного балансов;

     4) определение количественного состава совета директоров  (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;

     5) определение предельного размера объявленных акций;

     6) увеличение уставного капитала общества путем увеличения  номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций;

     7) уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения  номинальной стоимости  акций,  приобретения  обществом части акций в целях сокращения их общего количества или погашения не полностью  оплаченных акций в  соответствии со статьей 29 настоящего Федерального закона,  а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций  в соответствии с пунктом 3 статьи 72 м абзацем вторым пункта 6 статьи 76 настоящего Федерального закона;

     8) образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий,  если уставом общества решение этих вопросов  не отнесено к  компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

     9) избрание членов ревизионной комиссии (ревизора общества и досрочное прекращение их полномочий;

     10) утверждение аудитора общества;

     11) утверждение годовых отчетов,  бухгалтерских  балансов,  счета прибылей и убытков общества, распределение его прибылей и убытков;

     12) принятие решения о неприменении преимущественного права акционера на приобретение акций общества или ценных бумаг,  конвертируемых в акции, предусмотренного статьей 40 настоящего Федерального закона;

     13) порядок ведения общего собрания;

     14) образование счетной комиссии;

     15) определение формы сообщения обществом материалов (информации) акционерам, в том числе определение органа печати в случае сообщения в форме опубликования;

     16) дробление и консолидация акций;

     17) заключение сделок в случаях,  предусмотренный статьей 83 настоящего Федерального закона;

     18) совершение  крупных  сделок,  связанных с приобретением и отчуждением обществом имущества,  в случаях,  предусмотренных статьей 79 настоящего Федерального закона;

     19) приобретение и выкуп обществом размещенных акций  в  случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

     20) участие в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, иных объединениях коммерческих организаций,

     21) решение иных вопросов,  предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества  осуществляет общее руководство деятельностью общества,  за исключением решения вопросов, отнесенных настоящим Федеральным законом к исключительной  компетенции общего собрания акционеров.

В обществе с числом акционеров — владельцев голосующих акций  менее пятидесяти (например в закрытом акционерном обществе) устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества  (наблюдательного  совета)  осуществляет  общее собрание акционеров.  В  этом  случае  устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.
    продолжение
--PAGE_BREAK--