Реферат: Авторский договор

Дмитрий Деянов

Введение

Впоследние годы в Россиийской Федерации количество сделок с интеллектуальнойсобственностью возрастает в геометрической прогрессии. Огромные денежные суммычасто фигурируют в авторских договорах. Но российские авторы и иныеправообладатели в большинстве своём не имеют представления о своих правах испособах их реализации и защиты. А если к этому прибавить пассивностьправоохранительных органов, а также авторов и специализированных организаций поборьбе с интеллектуальным пиратством, отсутствие в достаточном количествеадвокатов, специализирующихся на проблемах авторского права, то становитсяпонятно почему незаконное использование произведений приобрело всеобълемлющийхарактер. А ведь это привело к тому, что российкие авторы и правообладатели неполучают тех денежных средств, на которые вправе рассчитывать.

Одноиз главных условий, которые обеспечивают легальность использованияпроизведений, — грамотно составленный договор. Российское право содержит целыйряд норм, регулирующих подобные документы. В основном это нормы Закона РФ « Обавторском праве и смежных правах» и Закона РФ « О правовой охране программдляЭВМ и баз данных», посвящённые передаче имущественных прав на объектыавторского права. Существует также масса иных нормативно–правовых актов. Этоможет быть конвенции, например, Конвенция об охране интересов производителейфонограмм от незаконного воспроизводства их фоногорамм или Всемирная конвенцияоб авторском праве, подписанная в Женеве 6 сентября 1952; источником могут бытьи соглашения, например, Соглашение о сотрудничестве в области охраны авторскогоправа и смежных прав Москва от 24 сентября 1993 года и другие различныедоговоры.

Каксвидетельствует судебная практика, если раньше, в первые годы после принятияЗакона «Об авторском праве и смежных правах», большинство судебных делосновывалось на бездоговорном использовании, то к настоящему временипользователи в своем большинстве понимают, что авторский договор – это мощноеоружие, которой можно обернуть и против самих авторов. Ведь очень часто авторысчитают, что главной их задачей является подписание, а вовсе не определениеобъема прав, который по этому договору передается. Однако, только грамотносоставленный договор, учитывающий все будущие отношения сторон, может избавитьи авторов, и их правопреемников от моральных и материальных потерь, которыемогут стоить времени и денег.

Отношенияпо созданию и использованию произведений существовали и будут существовать всегда,но с течением времени, развитием научно-технического прогресса и эта сферапретерпевает существенные изменения. Например, в последнее время как в Россиитак и за рубежом остро встала проблема правового регулирования авторскихправоотношений в глобальной компьютерной сети Интернет.

Существуетмножество исследований, посвящённых авторскому договору и проведенных еще всоветский период. Большая работа была проведена такими известными специалистамив области авторского права как И. А. Зенин, Н. Л. Клык, Д.М. Сутулов и многимидругими. Конечно, их исследования имеют огромное значение, но в данный моментвремени они уже несколько устарели. Изменился общественно-политический строй,характер товарно-денежных отношений, изменились и отношения по поводу использованиярезультатов творческой деятельности. Они приобрели характер рыночных отношений.И поэтому перед цивилистической наукой встала проблема поиска иного подхода кзаконодательному регулированию и теоретическому рассмотрению авторскогодоговора.

Насовременном этапе изучением проблем авторского права занимается тоже целый рядученых. Среди них следует особо отметить исследования профессора А.П Сергеева иВ.А. Дозорцева.

Втоже время нельзя не отметить, что эти исследователи рассматривали толькоотдельные вопросы этой темы. Ни у кого из них не было комплексного иактуального исследования проблем авторского договора.

Главнойцелью моей работы является комплексное исследование существующих проблемавторского договора.

Темне менее, исходя из цели мы ставим перед собой такие задачи, как например,рассмотреть юридическую природу и классификацию авторских договоров, в томчисле договоры о передаче исключительных и неисключительных прав, договорызаказа и договоры на готовое произведение, исследовать предмет авторскогодоговора и его условия, проанализировать форму авторского договора и порядокего заключения, срок действия договора, а также рассмотреть содержаниеавторского договора, в том числе размер, порядок и сроки выплатывознаграждения, подчеркнуть особенности гражданско-правовой ответственностисторон по авторскому договору, рассмотреть возможность, основания, порядок ипоследствия изменения условий авторского договора, проанализировать основания,порядок и последствия прекращения договора, исследовать основы защита и охраныправ автора, и в заключение подвести итоги по проделанной работе, выработатьрекомендации и варианты решения выявленных проблемных аспектов.

1.1. Понятие авторского договора

Авторскийдоговор носит гражданско-правовой характер и является самостоятельным в рядудругих гражданско-правовых договоров. Данный вывод имеет не толькотеоретическое, но и большое практическое значение. В частности, он означает,что на авторско-договорные отношения распространяются как общие положениягражданского права, например привила о формах и условиях действительностисделок, так и соответствующие нормы обязательственного права, касающиеся,например, порядка заключения и исполнения договоров, ответственности за ихнарушения и т.п.

Авторскийдоговор, как и любой гражданско-правовой договор, представляет собой соглашениедвух или более лиц, направленное на установление, изменение или прекращениевзаимных прав и обязанностей. К таким договорам применимы все нормыобязательственного права, за исключением тех, которые несовместимы сособенностями отношений, возникающих при использовании результатов творческойдеятельности.

Междутем, законодатель не дал легального определения авторского договора, как,например, договора купли-продажи или аренды, однако систематический анализ нормавторского законодательства и, прежде всего, Закона, позволяет такоеопределение сформулировать.

Авторскийдоговор – разрешение на использование произведения или иначе – договор опередаче имущественных прав на произведение. Определяя авторский договор как«передачу прав» необходимо акцентировать внимание на отличии такого определенияот «перехода прав». Последняя категория характеризует случаи «переход правпомимо воли автора» [1] .

Итак,можно сформулировать еще такое определение: авторский договор – соглашение, покоторому одна сторона — автор передает имущественные права другой сторонепользователю на определенный сторонами срок и за определенное вознаграждение.

Помнению многих авторов авторский договор — это волевой акт, основанный на взаимномсоглашении сторон, направленный на возникновение, изменение или прекращениеюридических отношений. Вот например, профессор Ф.И. Гавзе высказывал мнение,что целью авторского договора является наилучшее удовлетворение потребностейвсего общества и отдельных его членов.

Аспиранткафедры гражданского права Санкт-Петербургского государственного университетаМ. Мирошникова указывала на то, что понятие авторского договора следуетрассматривать как родовое понятие двусторонней сделки, основная и непосредственнаяцель которой – приобретение третьими лицами правового основания дляиспользования произведения будь то исключительное имущественное право илиразрешение, соответственно уступленное или выданное автором или инымправообладателям [2]. Далее она поясняет, что термин «авторский» подчёркиваетне столько специфику субъективного состава, сколько специфику блага –произведения, по поводу которого возникают правоотношения, регулируемыеавторским договором. Следует заметить, что это относится ко всем авторскимдоговорам, за исключением авторского договора, который заключается с автором.

Ещёодин автор статьи В.А. Ойгензихта высказывает следующее: в договоре должна бытьвыражена воля сторон, и только при этом условии он является соглашением.

Теория“уступки, отчуждения” авторских прав нашла поддержку в работах более позднихлет. В.А. Кабатов полагал, что автор может передавать другим лицам свое правона опубликование произведения и право на его неприкосновенность.

Критикуятеорию “уступки”, Б.С. Антимонов и Е.А. Флейшиц подчеркивали, чтоисключительный характер прав автора состоит в их неотчуждаемости,неотторжимости от личности автора в течение всей его жизни или в течение срока,определенного законом для особых случаев, в недопустимости перенесения прав авторана другое лицо.

Резюмируясказанное, был намечен иной подход к пониманию авторского договора — не какспособа отчуждения авторских прав, а как способа реализации принадлежащихавтору прав. Ведь широком смысле авторское право представляет собой совокупностьнорм гражданского и иных отраслей права, которые регулируют отношения,возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературыи искусства.

А.И.Ваксберг считал, что по договору автор разрешает опубликование произведения.Примерно в то же время высказывается мысль, что при передаче произведенияорганизации автор только реализует принадлежащее ему право на выпускпроизведения в свет. Таким образом, намечается иная тенденция в трактовкеиздательского договора — как соглашения об использовании произведения.

Следуетзаметить, что в Гражданском Кодексе РСФСР 1964 г. единого определенияавторского договора не содержалось. Так, И. В. Савельева определяла авторскийдоговор как договор об использовании организацией созданного автором произведениянауки, литературы и искусства в соответствии с культурными потребностями всегообщества при соблюдении личных и имущественных правомочий автора[3]. Н.Л. Клыкавторский договор определила как соглашение автора и организации-пользователяпо поводу создания и использования произведения науки, литературы и искусства[4].

Помнению В. А. Дозорцева по авторскому договору одна сторона — автор разрешаетдругой стороне — пользователю использовать произведение или предоставляет ейправо распорядиться произведением в том или ином объеме, а пользовательобязуется заплатить автору вознаграждение за использование или предоставлениетакого права [5].

ВОсновах гражданского законодательства 1991 г. авторский договор был определенкак договор, по которому автор обязан создать в соответствии с договором ипередать заказанное произведение или передать готовое произведение дляиспользования, а пользователь обязан использовать или начать использованиепроизведения предусмотренным договором способом в обусловленном им объеме и вопределенный срок и уплатить автору установленное договором вознаграждение.Ныне действующий Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» от закрепленияподобного развернутого определения авторского договора вновь отказался. Однакоанализ его норм позволяет сформулировать следующее определение: по авторскомудоговору автор передает или обязуется передать приобретателю свои права наиспользование произведения в пределах и на условиях, согласованных сторонами.

С.А.Чернышева, сравнивая прежнее законодательство с ныне действующим, совершенносправедливо замечает, что сейчас закреплен новый подход к правам автора вотношении его произведения, связанный с выделением личных неимущественных иимущественных прав автора. В отечественной юридической литературе долгое времявелись дискуссии о разграничении права авторства и права на имя автора, об ихсамостоятельном характере и значении, а также о необходимости признания заавтором права на авторство как средства идентификации. Ныне автор получилуказанное право. Право автора на имя предусмотрено как самостоятельное право,позволяющее автору выбрать способ обозначения своего авторства подлиннымименем, псевдонимом или анонимом. К личным неимущественным правам автораотнесено право обнародовать произведение в любой форме, включая право на отзыви право на защиту произведения, которое, по мнению С.А. Чернышевой, должнообеспечивать защиту репутации автора [6].

Здесьтакже можно подчеркнуть, что в новых экономических условиях возрастает рольдоговора вообще и авторского договора в частности. Прежде всего имеется в видувлияние, которое авторский договор как правовая форма оказывает на реализуемыеотношения. В рамках института “авторское право” регулирования имущественных иличных неимущественных отношений имеет свои особенности. Во-первых, этиотношения связаны с созданием и использованием произведений интеллектуальноготворчества. Во-вторых, само использование произведения допускается на основаниидоговора с автором или его правопреемниками за некоторыми изъятиями, предусмотренныминормами о свободном использовании произведения.

Однако,по действующему законодательству фактически автор передает право использованияне полностью, оставляя титул обладателя правом за собой.

Сложившуюсяситуацию Корецкий В.И. определил следующим образом: «Передача же автором… подоговору своих отдельных правомочий для использования произведения есть… не чтоиное, как разрешение, данное автором, использовать его произведение в течениеопределенного срока на условиях договора»[7].

Необходимоотметить, что широкий подход к понятию авторского договора обычен дляроссийской теории авторского права.

Так,например, такое определение авторскому договору дает Кириллов М. – «договоры,заключаемые с автором по поводу использования его произведения, называютсяавторскими договорами»[8].

Такимобразом, ныне действующий ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» не даетвозможности использовать договор в качестве формы отчуждения авторского права,выступая основой для передачи имущественных прав автора.

Рассматриваяпонятие авторского и его юридическую природу, необходимо отметить, чтодоговоры, которые предусматривают передачу авторских прав, следует относить кавторским, даже если они не названы таковыми. В частности, во многих случаяхнормы о передаче авторских прав включаются в гражданские договорыкупли-продажи, аренды, простого товарищества и др.; тогда договор долженсоответствовать требованиям, предъявляемым к авторским договорам.

Напротив,договоры, которые не предусматривают передачу авторских прав, не могутсчитаться авторскими, даже если они названы таковыми. Примерами таких договоровмогут служить договоры об издании произведений за счет автора. Обычно этотипичные подрядные договоры: автор оплачивает издательству тиражирование своегопроизведения в виде книги и получает весь тираж книги в собственность.

Анализируяавторский договор, все специалисты подчеркивают его гражданско-правовойхарактер и указывают на его самостоятельность в ряду других гражданско-правовыхдоговоров. Данный вывод имеет не только теоретическое, но и большоепрактическое значение. В частности, он означает, что на авторско-договорныеотношения распространяются как общие положения гражданского права, напримерправила о формах и условиях действительности сделок, так и соответствующиенормы обязательственного права, касающиеся, например, порядка заключения иисполнения договоров, ответственности за их нарушение и т. п.

Пообщему правилу, авторский договор носит взаимный и возмездный характер. Новозникает вопрос, может ли авторский договор быть безвозмездным? Рассмотримданный вопрос на примере из практики, проанализируем и на основе изложенногосделаем выводы. Итак, некое крупное музыкальное издательство решило претворитьв жизнь довольно дорогостоящий проект по выпуску на аудиокассетах икомпакт-дисках тематических сборников песен некоторых наиболее популярныхавторов. Для этого издательство в соответствии с Законом РФ «Об авторскомправе и смежных правах» разработало типовую форму авторского договора,которую предложило подписать всем авторам — участникам проекта. Предметомдоговора являлось разрешение автора на безвозмездное включение в выпускаемыеиздателем аудионосители под общим названием, например, «Лучшиепесни», некоторых его произведений. Впоследствии, уже после выхода сборникав свет, возник вопрос: не противоречат ли условия таких авторских договоровЗакону? Было ли действительно передано издателю право на воспроизведениепроизведений? Подробно этот вопрос рассматривает юрист Российского Авторскогосообщества Е. Григорьян.

Пункт1 ст. 31 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» определяет, что авторскийдоговор должен предусматривать такое существенное условие, как размеравторского вознаграждения и порядок определения размера авторскоговознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки еговыплаты. Размер вознаграждения является существенным условием авторскогодоговора.

Темне менее, в данном случае стороны пришли к соглашению о безвозмездной передачеавторских прав. Можно ли считать, что они тем самым договорились о такомсущественном условии договора, как размер авторского вознаграждения, признавего равным нулю? Законодательство РФ проводит разграничение между указаннымивидами договоров в зависимости от того, должна ли сторона получить плату илииное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей или онаобязуется предоставить что-либо другой стороне без получения такой платы илииного встречного предоставления. При этом предполагается, что заключенныйсторонами договор является возмездным. То есть безвозмездность договора должнабыть прямо предусмотрена законом, иным правовым актом или вытекать из существасамого договора [9]

Несмотряна это, законодатель в некоторых случаях для внесения окончательной ясностиспециально включает в текст правовой нормы указание на возмездность договора.Поэтому императивная норма ст. 31 Закона о том, что авторский договор долженпредусматривать такое существенное условие, как размер авторскоговознаграждения, указывает на то, что авторский договор относится к возмездным.

Авторстатьи также пишет, что даже если толковать фразу «разрешение набезвозмездное включение в сборник… произведений» в договоре,заключенном музыкальным издательством с автором, как соглашение сторон оразмере вознаграждения, равном нулю, это так или иначе делает договорбезвозмездным, что противоречит положениям ФЗ «Об авторском праве и смежныхправах» и Гражданского кодекса РФ. Из ст. 31 «Об авторском праве и смежныхправах» вытекает, что, если в авторском договоре не установлен максимальныйтираж произведения, вознаграждение должно определяться в виде процента отдохода. Также вышеназванный Закон прямо указывает все случаи, когда возможноиспользовать произведение без заключения авторского договора и выплатыавторского вознаграждения [10]. Этот исчерпывающий перечень был бы не нужен,если бы стороны могли сами предусмотреть в договоре его безвозмездность.

Такимобразом, можно сделать вывод, что указание на безвозмездность договора нельзярассматривать как соглашение сторон о размере вознаграждения.

Следуетзаметить, что в договор, о котором идет речь, стороны включили условие обезвозмездности, которое прямо противоречит требованиям Закона. Согласно п. 7ст. 31 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» условия авторского договора, противоречащиеположениям закона, являются недействительными. Таким образом, условие обезвозмездной передаче авторских прав по указанным договорам недействительно,ибо противоречит Закону.

Сутьюанализируемых договоров является именно безвозмездная передача прав. Если быавтор настаивал на возмездном договоре, музыкальное издательство скорее всеговообще не стало бы его заключать. Поэтому просто исключить эту часть текста изсоглашения нельзя, ибо при этом будет опущено основное условие его заключения. Но,как было показано выше, условие о безвозмездности авторского договоранедействительно, соответственно и все сделки, о которых идет речь, должны бытьпризнаны недействительными.

Такимобразом, договоры музыкального издательства с авторами могли бы быть признанынедействительными, если бы не одно спасительное условие. В тексте соглашенийбыло предусмотрено, что издательство бесплатно передает автору некотороеколичество компакт-дисков и аудиокассет с издаваемым сборником. Если вернутьсяк положению ст. 423 ПС РФ, то оно предусматривает, что по возмездному договорусторона должна получить плату или иное встречное удовлетворение. Такоевстречное удовлетворение может быть выражено и в передаче экземпляровпроизведения. Поэтому, несмотря на слово «безвозмездно», договоры посути своей могут быть признаны возмездными.

Вспециальных работах, посвященных правовому регулированию авторских отношений вотдельных областях творчества, раскрывались признаки и определялись понятияотдельных видов авторских договоров — издательского, постановочного, сценарногои т.

Пообщему правилу, авторский договор носит взаимный и возмездный характер.Авторский договор об уступке авторских прав рассматривается как договоркупли-продажи.

Такжеон является консенсуальным, поскольку имущественные авторские правапредоставляются в момент исполнения обязанности праводателя по предоставлениюдоступа к произведению, возникающей из авторского договора.

Вместес тем не исключены реальные, односторонние и безвозмездные авторские договоры.Реальным авторский договор является тогда, когда одновременно с достижениемсторонами соглашения по всем необходимым условиям договора они осуществляют ипредоставление друг другу всего причитающегося по договору.

Важносказать, что законодательством не запрещается передача авторских прав подоговору на безвозмездной основе. На первый взгляд, данный вывод расходится сп. 1 ст. 31 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», в котором средисущественных условий авторского договора названо условие о «размере вознагражденияи порядке определения размера вознаграждения за каждый способ использованияпроизведения, порядке и сроках его выплаты». Однако из сказанного следует лишьто, что вопрос об авторском вознаграждении подлежит обязательному согласованиюв договоре. Поэтому если авторские права по договоренности сторон передаютсябезвозмездно, об этом должно быть прямо сказано в договоре. В противном случаеввиду презумпции возмездности авторского договора условие о его цене не будетсчитаться согласованным.

Разумеется,что авторский договор следует отличать от иных форм договорного регулированияотношений по созданию и использованию произведений науки, литературы иискусства. Но на практике нередко возникает вопрос о разграничении авторского итрудового договоров, что имеет большое значение для установления объема правсоздателя творческого произведения и его пользователя. Если произведениесоздано в рамках выполнения служебного задания, права по его использованиюпринадлежат работодателю, который должен обеспечить лишь соблюдение личных иимущественных прав автора. Издательства, научные, учебные и иные организациимогут воспроизводить и распространять такие произведения в любые сроки, в любомобъеме, в том числе переиздавать произведения, не спрашивая на это согласияавторов. Поэтому они нередко прямо заинтересованы в том, чтобы их отношения савторами рассматривалось как трудовые. Примером здесь может послужитьследующее: Издательство заключило с П. договор на подготовку слайдов дляфотоальбома. При переиздании альбома издательство отказалось выплатить авторувознаграждение, ссылаясь на то, что слайды являются собственностьюиздательства, поскольку с автором был заключен трудовой договор. В качестведоказательства издательство указывало на то, что с автором был произведенрасчет платежным поручением. Но это само по себе никакого значения дляопределения природы договора иметь не может. Поскольку иных доказательствналичия трудовых отношений с автором издательство не представило, его доводыбыли признаны судом несостоятельными, и в пользу автора было взыскановознаграждение за переиздание.

Втех случаях, когда заключенный сторонами договор, в рамках которого созданотворческое произведение, не содержит четкого указания на его трудовой характер,вывод об этом может быть сделан лишь при наличии ряда условий. Прежде всегопредметом трудового договора является трудовая деятельность работника,соответствующая его должности и квалификации. Она может носить творческийхарактер, например, работа штатного переводчика издательства или штатногофотографа журнала, но при этом подразумевается, что речь идет об исполненииопределенной трудовой функции, а не о достижении конкретного, определенногосоглашением сторон творческого результата.

«Еслипроизведение создано хотя и штатным работником организации, но не в связи сисполнением им своих трудовых обязанностей, автор произведения пользуется всемипредусмотренными законом правами, включая право на использованиепроизведения.»[11] Так, 3., будучи режиссером-постановщиком научно-популярногофильма, по согласованию со сценаристом написал дикторский текст к этому фильму.Студия отказалась выплатить 3. вознаграждение, ссылаясь на то, что тот являетсяштатным работником студии и за свою работу получает заработную плату. Однакопоскольку 3. доказал, что в обязанности режиссера-постановщика не входитнаписание дикторского текста, его требование было удовлетворено .

Здесьможно также сказать, что по субъектному составу авторские договоры отличаются иот некоторых других договоров, связанных с использованием произведений.Например, отношения между киностудиями и организациями, занимающимисякинопрокатом, строятся по типу договора купли-продажи. Договоры, заключаемыекиностудией с телестудией по поводу показа кинофильма по телевидению, носятхарактер купли-продажи или имущественного найма в зависимости от длительностипоказа фильма по телевидению.

Вместес тем критерий субъектного состава, в соответствии с которым одной из сторонавторского договора обязательно должен быть автор или заменяющее его лицо, неснимает все возникающие на практике вопросы.

Призаключении договоров на создание произведений изобразительного искусствавозникает вопрос о разграничении авторского договора и договора подряда.Известно, что объем прав автора и подрядчика отнюдь не совпадают в частностиподрядчик выполняет работу на свой риск, результат его работы передается всобственность заказчика, который не несет перед подрядчиком никакихдополнительных обязанностей в связи с дальнейшим использованием результата и т.д. Например, по сравнению с подрядчиком автор находится в гораздо лучшемположении, поскольку в случае творческой неудачи ему может гарантироватьсяопределенная часть предусмотренного договором вознаграждения, за нимсохраняются все основные авторские права на произведение переходящие всобственность другого лица и т. д.

Разграничениеавторского и подрядного договоров производится прежде всего, по их предмету.Если предметом договора подряда является результат обычной, техническойдеятельности подрядчика, то предметом авторского договора являются, например,произведения науки, литературы, искусства как результат творческой работыавтора. На практике отграничить их друг от друга бывает не так просто.

Наиболееостро данный вопрос встает при заключении договоров на изготовление копийпроизведений искусства, науки и литературы, в том числе договоров наизготовление так называемых авторских копий. В юридической науке нередкоутверждается, что копия, в том числе авторская, — это результат обычной работы,по поводу выполнения которой должен заключаться договор подряда. Но иногдаразграничить авторские и подрядные договоры по их предмету не возможно.

Договоры,которые предусматривают передачу авторских прав, следует относить к авторским,даже если они не названы таковыми. В частности, во многих случаях правовыенормы о передаче авторских прав включаются в гражданские договорыкупли-продажи, аренды, простого товарищества и др. – тогда договор долженсоответствовать требованиям, предъявляемым к авторским договорам. Напротив, договоры,которые не предусматривают передачу авторских прав, не могут считатьсяавторскими, даже если они названы таковыми. Примерами таких договоров могутслужить договоры об издании произведений за счет автора. Обычно это типичныеподрядные договоры – автор оплачивает издательству тиражирование своегопроизведения и получает весь тираж книги в собственность.

 [1]Гаврилов Э.П. Постатейный комментарий к Закону РФ «Об авторском праве исмежных правах». — М.: Фонд «Правовая культура», 1996г.

[2]Мирошникова М. Авторский договор // Интеллектуальная собственность: Авторскоеправо и смежные права — 2003. — № 1. — С. 23.

[3]Савельева И.В. Правовое регулирование отношений в области художественноготворчества. М.,1986. С. 111.

[4]Клык Н.Л Охрана интересов сторон по авторскому договору. Красноярск, 1987г. С.12.

[5]Дозорцев В.А. Субъекты исключительных прав. // Сборник статей. Интеллектуальныеправа: Понятие. Система. Задачи кодификации. / Исслед. Центр частного права. –М.: «Статут», — 2003. – 416С. — С. 295.

[6]Чернышева С. А. Авторский договор в гражданском праве России. – М.: Гардарика,1996. – С. 142

[7]Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (исключительные права). Учебник длявузов. – М.: Норма-инфора-М. – 2000. – С. 153.

[8]Кирилов М.Я. Авторское право. – М.: 1988. – С. 64.

[9]И. Ильюшихин Может ли авторский договор быть возмездным? // Современное право.– 2000. – С. 54.

[10]ст. 18. ФЗ РФ «Об авторском праве и смежных правах» от 19.07.95. N 110-ФЗ

[11]Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации: Учеб. – 2-е изд.,перераб. И доп. – М.: ООО «ТК Велби», 2003, С. 266.

1.2. Классификация авторских договоров

Безусловно,выступая в качестве особого вида гражданско-правового договора, авторскийдоговор, в свою очередь, подразделяется на множество отдельных разновидностей,каждая из которых имеет свои особенности. Существует довольно много критериев,опираясь на которые можно провести классификацию существующих авторскихдоговоров. При этом самые разные классификации не исключают друг друга, если ихоснования не надуманы и не произвольны, а объективны и существенны.

Авторскиедоговоры могут подразделяться на отдельные группы в зависимости от видапроизведений, по поводу которых они заключаются.

Взависимости от того, является ли предметом авторского договора уже готовоепроизведение или произведение, которое еще только необходимо создать,различаются авторские договоры заказа и авторские договоры на готовоепроизведение.

Итак,авторский договор заказа является исключением из общего правила п. 5 ст. 31 ФЗ«Об авторском праве и смежных правах», согласно которому «предметом авторскогодоговора не могут быть права на использование произведений, которые автор можетсоздать в будущем». Это единственное исключение, поскольку во многих другихслучаях исключительные права, хотя ими и пользуются другие лица, изначальнопринадлежат работодателям. Речь идет о принадлежности работодателям в силузакона исключительных прав на все будущие произведения, которые лица, состоящиев трудовых отношениях, создадут в порядке выполнения своих служебныхобязанностей, и он отличается от авторского договора купли-продажи тем, чтоавтор обязуется создать произведение в соответствующие сроки и передать егозаказчику. В свою очередь заказчик обязан в счет установленного договоромвознаграждения выплатить автору аванс. Размер, сроки и порядок выплаты авансаопределяются в договоре по соглашению сторон. Подобный договор заказа будущемуавтору произведения выгодно заключить с заинтересованной стороной в случаеналичия идеи о создании творческого произведения, но при отсутствии средств наэто. Поэтому для того, чтобы произведение, создаваемое по договору заказа, неподпадало под п. 5 ст. 31, следует указать на признаки произведения, которые быпозволили выделить его среди всех остальных произведений, которые автор можетсоздать в будущем: вид, жанр, объем, сфера применения, ориентировочноеназвание, другие требования, которые пользователь предъявляет к произведению.

Призаключении авторского договора заказа на еще не созданное произведениезаказчику рекомендуется предусмотреть как можно более длительный срок действиядоговора и как можно меньше оснований о его расторжении по инициативе автора,иначе при определенном стечении обстоятельств могут возникнуть осложнения.

Субъектамидоговора являются организации, в сферу деятельности которых входитвоспроизведение, распространение или иное использование произведенийлитературы, науки, искусства, и автор. При этом, в отличие от других авторскихдоговоров, понятием “автор” охватывается только сам творец произведения, но неего наследники или иные правопреемники. То есть в случае смерти автора договоравтоматически прекращает свое действие, и на наследников автора не возлагаетсяобязанность по исполнению договора.

«Авторскийзакон закрепляет возможность заключения авторского договора заказа, и этоименно авторский договор, предусматривающий не только выполнение работ, но ипередачу или предоставление в будущем авторских прав, притом выполнение работподчинено этой передаче или предоставлению.»[1].

Федеральнымзаконом «Об авторском праве и смежных правах» исключается заключение авторскогодоговора на никак не определенное произведение, которое не было предметомзаказа, вероятность его создания лишь предположительна. При этих условияхникакого субъективного права еще нет, есть только дееспособность, заключениедоговора об уступке прав на никак не определенное произведение, которое авторабстрактно может создать в будущем, представляет собой ее ограничение. Всоответствии со ст. 22 ГК РФ подобное ограничение дееспособности недопускается.

Предметомавторского договора заказа является обязательство автора создать произведение —написать пьесу, сценарий кинофильма, учебное пособие и т. п., нарисоватьпортрет и т. д., а также передать исключительные права на него заказчику. Подоговору литературного заказа автор обычно подготавливает и согласовывает сзаказчиком творческую заявку, служащую неотъемлемой частью договора и базойоценки законченного произведения. Как в любом договоре, в авторском договоре заказапредусматриваются сроки создания произведения и передачи его заказчику, порядокпринятия и одобрения произведения, а также размер авторского вознаграждения. Вавторском договоре заказа необходимо подробно описать вид, жанр, форму, объем,структуру и другие свойства заказываемого произведения, порядок и способыбудущего использования заказчиком как произведения в целом, так и егосамостоятельных частей.

Тоесть конкретное произведение, основные черты которого во всяком случае ужеопределены, существуют четкие перспективы субъективного права, которое можетбыть отчуждено, объект, по поводу которого может быть совершена сделка, ужеесть. В статье 33 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» говорится опроизведении, создаваемом «в соответствии с условиями договора». В авторскомдоговоре заказа в момент его заключения уже должны быть предусмотрены условия опредмете будущего произведения. Когда в пункте 1 статьи 31 говорится оконкретных правах, передаваемых по договору, имеются в виду не только условия использования,но и признаки произведения. При наличии заказа дееспособность не считаетсяограниченной. Так обстоит дело и с договором подряда на изготовлениематериальных вещей.

Нередко,особенно при заключении договоров на создание произведений изобразительногоискусства, возникает вопрос о разграничении авторского договора и договораподряда. Известно, что объем прав автора и подрядчика отнюдь не совпадает. Посравнению с подрядчиком автор находится в гораздо лучшем положении, поскольку вслучае творческой неудачи ему может гарантироваться определенная частьпредусмотренного договором вознаграждения, за ним сохраняются все основныеавторские права на произведение, переходящие в собственность другого лица, ит.д. Разграничение авторского и подрядного договоров производится прежде всегопо их предмету. Если предметом договора подряда является результат обычной,технической деятельности подрядчика, то предметом авторского договора являетсяпроизведение науки, литературы и искусства как результат творческой работыавтора.

Междутем, на практике, конечно, их отграничить друг от друга бывает не так просто.Наиболее остро данный вопрос встает при заключении договоров на изготовлениекопий произведений искусства, науки и литературы, в том числе договоров наизготовление так называемых авторских копий. В юридической науке нередкоутверждается, что копия, в том числе авторская, — это результат обычной работы,по поводу выполнения которой должен заключаться договор подряда. Однако, каксовершенно справедливо отмечал В. Я. Ионас, копия одной и той же вещи можетиметь разные художественные достоинства. Она может быть и ремесленной поделкой,и произведением копировального искусства.

Дляпущей уверенности сравним несколько положений, относящиеся к договору подряда идоговору заказа. Проанализируем сказанное. По авторскому договору заказа авторобязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передатьего заказчику.

Последнийобязан в счет обусловленного договором вознаграждения выплатить автору аванс.Размер, порядок и сроки выплаты аванса устанавливаются в договоре по соглашениюсторон. Таким образом, заключение авторского договора заказа, формулированиеего условий отдано на «откуп» сторон. Закон не содержит строгих указаний обусловиях его заключения, кроме вышеизложенных.

Вместес тем по сравнению с договором подряда авторский договор заказа должен бытьвыполнен непосредственно автором, т. е. физическим лицом, творческим трудомкоторого произведение будет создано. Автор вправе привлечь к участию в исполненииданного договора других лиц лишь при условии получения письменного согласиязаказчика, поскольку фактически в этом случае изменяется другая сторонадоговора. Если такое согласие не будет получено от заказчика либо если врезультате произведение будет создано не лично автором, а, например, всоавторстве, у заказчика не возникает обязанности выплаты вознаграждения засозданное произведение перед соавторами. Кроме того, заказчик вправе отказатьсяот принятия произведения на том основании, что оно выполнено не лично автором,а в соавторстве, и потребовать возврата аванса, выплаченного ранее автору подоговору. Если стороной авторского договора заказа выступает несколькофизических лиц — соавторов, то возникает вопрос о том, каким образом вдоговоре, а также в последующих договорах на использование произведения будутурегулированы их отношения между собой, а также между ними и пользователем.[2]

Итак,какие же условия может содержать авторский договор заказа? «Вероятно, этоусловие о предмете договора -произведении, его характеристике, параметрах,технике выполнения, из каких материалов произведение будет создано, об оплатематериалов заказчиком, сроках его создания, в том числе о поэтапном созданиипроизведения, порядке представления его заказчику, условиях оплаты,ответственности за неисполнение обязательств по созданию произведения,возможности расторжения договора.» Цена авторского договора заказа в отличие отдоговора подряда — только авторское вознаграждение.

Предметавторского договора заказа, как и договора подряда, — результат определеннойработы. Вместе с тем предмет договора подряда помимо этого представляет и сампроцесс, т. е. работа по созданию конечного результата, так как подрядчикобязуется выполнить определенную работу, а затем сдать ее результат заказчику.

Результатработы по договору подряда может быть и нетворческим результатом, например,изготовление, пошив костюма по эскизам, представленным заказчиком, либопечатание на компьютере романа автора-заказчика, либо изготовление техническогоперевода писем.

Итак,по авторскому договору заказа предметом договора обязательно должен бытьрезультат творческого труда — произведение, например, создание эскизов,чертежей архитектурного произведения. Произведение, т. е. новый, творческисамостоятельный, оригинальный результат. Эти признаки должны присутствовать вовновь созданном произведении.

Субъектавторско-правовых отношений — автор, чьим творческим трудом произведениесоздано. Субъектом авторского договора заказа не могут быть исполнители,которые оказывали автору техническую помощь в создании произведения, например,при переводе скульптурной композиции в натуральную величину, и при этом невнесли в создание произведения творческого вклада. В противном случае этиотношения будут регулироваться не авторским договором, а договором подряда.

Возникаетвопрос, в какой момент произведение, созданное по авторскому договору заказа,переходит в собственность заказчика? Это момент реальной передачи произведениязаказчику с одновременным подписанием акта сдачи-приема произведения. Рискслучайной гибели произведения после его приемки лежит на заказчике, каксобственнике произведения. Если же по договору автором пропущен срок,установленный для передачи произведения, и оно находится у него, риск случайнойгибели произведения лежит на авторе. В этой ситуации при случайной гибелипроизведения, когда заказчиком были представлены материалы для созданияпроизведения, он вправе потребовать у автора возмещения стоимости материаловлибо обязать автора за свой счет или из своих материалов создать новоепроизведение, т. е. обязать его выполнить условие договора заказа по созданиюпроизведения.

Темне менее, «если по договору подряда заказчик может оказывать помощь подрядчикув создании произведения, то по авторскому договору заказа это исключено;произведение должно быть создано только теми, кто указан в договоре в качествеавтора и кто взял на себя соответствующие обязательства»[3].

Новместе с тем заказчик в случае необходимости может предоставить подсобныхрабочих для оказания автору помощи в непосредственном изготовлениипроизведения, например, как в описанном выше примере при переводе скульптурногопроизведения э величину сооружения. Эта техническая помощь будет оказаназаказчиком при изготовлении произведения, но не при его создании. На стадииразработки форэскиза, эскизного проекта, рабочей модели, модели в величинусооружения, создания произведения в твердом материале, проведения проработки погипсу роль автора может выполнять только физическое лицо, чьим творческимтрудом создается произведение.

Несомненно,по договору на изготовление вещи подрядчик обязан передать заказчику и права ненее. При заключении авторского договора заказа этого не происходит — у автора всилу закона не возникает обязанности передать права на использованиесоздаваемого произведения заказчику. Создавая по заказу картину и передавая еев собственность заказчику, автор сохраняет за собой право на воспроизведениекартины, на изготовление ее копий.

Важносказать, что это право собственности на произведение не связано с авторскимиправами на него. Передавая право собственности на произведение или правовладения им, автор не передает тем самым и права на его использование. Крометого, здесь следует заметить, что условия авторского договора заказа, который представляетсобой одну из разновидностей авторских договоров, не могут противоречить общимусловиям авторского договора, закрепленным в законе, если они войдут впротиворечие с ним, то в силу закона будут недействительными.

Еслиговорить о предмете авторского договора, то им не могут быть права наиспользование произведения, которое автор может создать в будущем, предметомдоговора заказа на создание произведения не могут быть одновременно и права насоздаваемое в рамках этого договора произведение, так как оно еще не создано,т. е. не существует, нет объективной формы, которая могла бы охраняться нормамиавторского правами права на которую могли бы передаваться. Заключая авторскийдоговор заказа, стороны договора договариваются об условиях создания будущего произведения.Соответственно, заключая такой договор, заказчик не может одновременно получитьу автора права на использование еще не созданного автором произведения.

Вместес тем есть возможность составления договора таким образом, чтобы авторскиеправа на создаваемое по заказу произведение впоследствии перешли к заказчику,например, прописать порядок передачи произведения и прав. Таким образом,заказчик может обладать произведением, но не вправе его использовать, в отличиеот договора подряда.

Такимобразом, здесь можно сказать, что анализ двух договоров — договора подряда иавторского договора заказа позволяет сделать вывод о том, что это разныедоговоры: в них различны стороны договора, цена, различны как предмет, так иобъект договоров. Нормы договора подряда не применимы к авторскому договорузаказа, поэтому нельзя поставить знак тождества между ними. Разграничения междуними важны в связи с неверной практикой их применения. Так, например,неправомерны будут требования судьи об оплате госпошлиной иска, направленногоавторами-архитекторами, которые разработали проект архитектурного сооружения подоговору с заказчиком, который задерживает им выплату авторского вознагражденияпо договору. Иски о взыскании авторского вознаграждения освобождаются от оплатыгоспошлиной в отличие от исков по взысканию сумм, причитающихся по договоруподряда.

Итак,автор, создавший скульптурное или живописное произведение, по авторскомудоговору заказа имеет правовые основания потребовать от заказчика возмещениястоимости материалов, из которых это произведение создано. По договору подряда,если это условие специально не оговорено в договоре, исполнитель, изготовившийкопию картины, не вправе предъявить такие требования к заказчику.[4]

Еслиговорить о разграничение авторского и подрядного договора, что иногдаразграничить их по их предмету невозможно.

Втех случаях, когда предметом авторского договора является уже готовоепроизведение, оно обычно рассматривается и одобряется пользователем дозаключения договора. Поэтому указанные выше вопросы для данного договоразначения не имеют, и основное внимание уделяется проблеме использованияпроизведения. Иногда в юридической литературе предлагается выделять наряду сдоговором заказа и договором на готовое произведение третью разновидность авторскогодоговора — договор на готовое, но еще не одобренное произведение.

Помнению других ученых, которое заслуживает поддержки, в этом нет никакойнеобходимости. В данном случае о готовом произведении можно говорить толькоусловно, так как пользователь, еще не одобривший произведение, можетпотребовать от автора его доработки или даже отклонить произведение в связи сего непригодностью. Поэтому данный договор не утрачивает характера договоразаказа, в рамках которого могут быть урегулированы все возникающие вопросы, втом числе связанные с выплатой аванса.

Авторскиедоговоры могут быть связаны с использованием еще не обнародованногопроизведения или произведения, которое уже доведено до всеобщего сведения. Какправило, это оказывает существенное влияние на такие условия авторскогодоговора, как размер гонорара и форма его выплаты. Авторы необнародованныхпроизведений обычно получают особое вознаграждение за предоставлениепользователю права на первое знакомство публики с произведением.

Права,приобретаемые в таком договоре покупателем, являются относительными: онидействуют только по отношению к продавцу и не дают покупателю никаких прав попресечению использования произведения третьими лицами. Права, передаваемые поавторскому договору, считаются неисключительными, если в договоре прямо непредусмотрено иное. Для самого автора предпочтительнее форма договора, прикоторой он оставляет за собой исключительные права на использованиепроизведения, т.е. авторский договор о передаче неисключительных прав.

Фактическиданный договор на готовое произведение представляет собой договор купли-продажиимущественных прав. В соответствии с п. 3 ст. 454 ГК РФ к указанным отношениямприменяются общие положения о купле-продаже, при условии, что из содержания илихарактера предаваемых прав не вытекает иное. Исходя из данной статьи, можносделать вывод, что к авторскому договору на готовое произведение применяютсяобщие нормы гражданского права об обязательствах и договорах, а также общиеположения о купле-продаже.

Такимобразом, как явствует из сказанного, по авторскому договору на готовоепроизведение автор обязуется продать, а пользователь купить определенные правана использование творческого произведения и заплатить за них определенную цену.

Ст.30 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» закрепляет два вида авторскихдоговоров, по которым может осуществляться передача имущественных прав:авторские договоры о передаче исключительных прав и авторские договоры опередаче неисключительных прав. Так характеризует понятие Л.И Степанова:«Авторский договор о передаче неисключительных прав предполагает, что авторразрешает пользователю использовать произведение, но сохраняет при этом засобой право на его использование или предоставляет такое право какому-либотретьему лицу.»[5]

Отличительнойчертой второго вида авторского договора — договора о передаче неисключительныхправ — является то, что у автора остается возможность передать права наиспользование произведения одним и тем же способом нескольким лицамодновременно. При этом у пользователей не возникает право запрещатьиспользование произведения другим лицам, такое право остается в распоряженииавтора произведения. Исключительное право дает возможность пользователю самомузащищать это право против любых третьих лиц, а неисключительное (относительное)дает возможность предъявления претензий только к договорному партнеру. Вподтверждение вышесказанного, приведу определение исключительного праваизвестного цивилиста Г.Ф. Шершеневича: «Исключительное право представляетюридическую возможность совершения известного рода действий с устранением всехпрочих от подражания».

Объемимущественных прав на использование произведения передаваемых по авторскимдоговорам по ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» именуется способами. Этиспособы закреплены в п. 2 ст. 16 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах».Пределами же представляются ограничения получаемые пользователем по отношению кпередаваемым правам: срок и территория, другие ограничения налагаемые напользователя автором. До принятия ФЗ «Об авторском праве и смежных правах», ГК64 авторские договоры делились на авторские лицензионные договоры и авторскиедоговоры о передаче произведения для использования, отличавшихся друг от другахарактером использования произведения.

Авторскийдоговор о передаче исключительных прав может предусматривать, что наряду спользователем — владельцем исключительных прав могут существовать и другиевладельцы, но уже неисключительных прав, например автор и третьи лица, которымпродавец ранее передал неисключительные права. В данном случае пользовательисключительных прав выступает как равный по отношению к пользователям имеющимнеисключительные права, переданные раньше. Э.П. Гаврилов допускает разделисключительного права между автором, передающим исключительные права, ипользователем исключительных прав. Для этого в договоре должно быть условие осовместном распоряжении и использовании этого права. Авторский договор такжеможет предусматривать, что передаваемое имущественное право будет действовать-в течение определенного срока или на определенной территории- какисключительное, а в течение другого срока или на другой территории- какнеисключительное.

Правозапрещать использование произведения другим лицам передается по авторскомудоговору о передаче исключительных прав пользователю, при этом за авторомостается это же право, но только в случае, если пользователь надлежащим образомего не реализует [6]. Необходимо также подробно рассмотреть вопрос о том, ктоявляется другими лицами, от посягательств которых может защищаться обладательисключительных прав. Третьи лица -нарушители авторского права, говоритпрофессор Э.П. Гаврилов не конкретизируя какого. Вероятно имущественного,переданного по авторскому договору о передаче исключительных прав. Из этоговытекает, что пользователь может защищаться и от автора, в том числе отдействий автора, нарушающих исключительное право пользователя. П. 4 ст. 30устанавливает важную презумпцию: права, передаваемые по авторскому договору,считаются неисключительными, если иное не предусмотрено в договоре. В авторскомдоговоре передаваемые права могут быть прямо названы исключительными или бытьтаковыми если это ясно следует из текста договора. При наличии любых сомненийпереданные права должны считаться неисключительными [7].

Наконец,большое практическое значение имеет подразделение авторских договоров взависимости от способа использования произведения. В ранее действовавшемзаконодательстве на основе данного классификационного критерия выделялисьотдельные виды авторских договоров — издательский, постановочный, сценарный ит. п. В ФЗ РФ «Об авторском праве и смежных правах» подобное деление авторскихдоговоров отсутствует. Однако оно в отличие от надуманного выделения двух типовавторских договоров представляется вполне уместным и заслуживающим хотя быкраткого теоретического анализа.

Следуетзаметить, что наиболее распространенным видом авторского договора являетсяиздательский договор. Данным договором регулируются вопросы, связанные сизданием и переизданием произведений, которые могут быть представлены набумажном носителе. К таковым относятся произведения литературы, музыкальныепроизведения, произведения изобразительного искусства и т.п. В силу указанныхпричин издательский договор наиболее подробно регламентируется законодательством,нередко он служит темой для специальных научных работ.

Постановочныйдоговор заключается тогда, когда основным способом использования произведенияявляется его публичное исполнение. Его предметом могут быть драматическиепроизведения, музыка или либретто оперы, балета, оперетты и т.п., которыеиспользуются театрально-зрелищными организациями путем постановки на сцене.

Сценарныйдоговор — это договор, регламентирующий отношения, связанные с использованиемтекста, по которому снимается кино-фильм, телефильм, делается радио- илителепередача, проводится массово-зрелищное мероприятие и т. д. Сценарныйдоговор близок к, постановочному договору, из рамок которого он постепенновыделился в самостоятельный вид. Их основное различие заключается в том, чтолитературный сценарий в отличие, например, от драматического произведенияиспользуется не в своем неизменном виде, а служит основой для создания болееприближенного к нуждам кинематографа, телевидения или радио режиссерскогосценария, по которому, собственно, и ставится фильм или делается передача.

Следующийдоговор, договор о депонировании рукописи регулирует условия и порядокобнародования и последующего использования произведения, которое помещается нахранение в специальный информационный орган. Обычно путем депонированияпубликуются научные произведения, представляющие интерес лишь для ограниченногокруга специалистов. По запросу заинтересованных лиц им предоставляются копиидепонированных произведений или их отдельных частей.

Договорхудожественного заказа опосредует отношения, связанные с созданием произведенийизобразительного искусства в целях их публичной демонстрации. Его предметомявляются разнообразные произведения изобразительного искусства, которыеизготавливаются авторами по заказам организаций и частных лиц и переходят всобственность последних. Владельцы произведений вправе распоряжаться ими посвоему усмотрению, но при условии уважения авторских прав создателейпроизведений.

Договороб использовании в промышленности произведения декоративно-прикладногоискусства имеет своей задачей урегулирование вопросов, возникающих в связи стиражированием в промышленности оригинальных произведенийдекоративно-прикладного искусства. Он заключается лишь с внештатнымихудожниками предприятий, произведения которых принимаются к использованию.Авторы получают вознаграждение за сам факт создания произведениядекоративно-прикладного искусства, принятого к использованию, а также запоследующее тиражирование в зависимости от объема использования.

Договоро публичном исполнении или сообщении для всеобщего сведения разрешаетиспользование литературных, музыкальных, драматических и иных произведенийпутем их исполнения или передачи для всеобщего сведения в эфир или по кабелюкак непосредственно, так и с помощью различных технических средств. Названнымивидами авторских договоров не исчерпывается все их многообразие, котороеопределяется способами использования произведений. Каждый вид авторскогодоговора имеет свои особенности, обусловленные как спецификой произведений,являющихся его предметом, так и способами их использования. Однако этиособенности не настолько велики, чтобы требовалось рассматривать каждый видавторского договора в отдельности. Они вполне могут быть отражены в рамкаханализа элементов и содержания авторского договора в целом.

Утрачиваетли автор право на обнародование произведения в случае передачи имущественныхправ по издательскому договору на данное произведение? Практика показывает, чтоданное право автор утрачивает. Например, некоторые издательства включают вавторский договор пункт, который запрещает автору самостоятельно обнародоватьсвое произведение. В статье 15 ФЗ «Об авторских и смежных правах» отмечено, чток числу личных неимущественных прав, помимо прочих, относится право автора обнародоватьили разрешать обнародование произведения в любой форме, включая право на отзыв.При этом в данной статье особо подчеркивается, что личные неимущественные правапринадлежат автору независимо от его имущественных прав и сохраняются за ним вслучае уступки исключительных прав на использование произведения. Таков закон,и никакой пункт авторского договора не в состоянии его пересмотреть, посколькув соответствии с п. 7 ст. 31 указанного выше закона условия авторскогодоговора, противоречащие его положениям, являются недействительными.

Авторскоеправо на служебное произведение, согласно п. 1 ст. 14 Закона, принадлежитавтору, но исключительные права на использование созданных работ, если вдоговоре не было предусмотрено иное, принадлежат уже работодателю. Такимобразом, издательства, научные организации могут воспроизводить ираспространять служебные произведения в любом объеме и в любые сроки, неспрашивая на то согласия автора. Вследствие этого они, как правило,заинтересованы, чтобы их отношения с авторами рассматривались как трудовые.

Внекоторых случаях трудовой договор может быть заключен и на выполнениетворческой работы, связанной с созданием конкретного творческого произведения.Здесь важно установить, был ли включен автор в трудовой коллектив заказчика,подчинялся ли он правилам внутреннего распорядка и распоряжениям администрации,закреплялись ли за ним трудовые права и льготы, получал ли автор за свою работуежемесячное вознаграждение и т.п. Если ничего этого не было, то дляквалификации отношений сторон как трудовых нет никаких оснований [8].

Следуетпояснить, что служебными признаются произведения, создаваемые в порядкевыполнения служебных обязанностей штатными сотрудниками редакций газет,журналов и т.п. В случае же, когда произведение штатного сотрудника не связанонепосредственно с его трудовыми обязанностями, служебным оно считаться небудет. Иными словами, если автор создал произведение, которое не предусмотреноусловиями трудового договора, то оно не будет считаться служебным и права на егоиспользование будут всецело принадлежать автору.

Итак,часть 1 п. 2 ст. ст.14 предусматривает, что исключительные права наиспользование служебного произведения переходят к работодателю только в техслучаях, «если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное».Таким образом, речь здесь идет о гражданско-правовом (авторском) договоре. Иэтот договор может вообще исключить во взаимоотношениях между сторонами нормуч. 1 п. 2 ст.14, либо ограничить ее.

Вчастности, договор между автором и работодателем может предусматривать, чтонекоторые авторские права на использование служебных произведений сохраняютсяза автором, что права на использование переходят к работодателю на ограниченныйсрок, что автору будет выплачиваться вознаграждение при использованиипроизведения работодателем или третьими лицами (кроме полученной авторомзаработной платы) и т.п. Одним словом, стороны вправе заключить любой авторскийдоговор, касающийся будущих служебных произведений.

Существуети договор об уступке всех имущественных прав. Так, например, договор об уступкевсех имущественных прав на зарегистрированную программу подлежит официальнойрегистрации и вступает в силу только с момента такой регистрации. Другиедоговоры о передаче имущественных прав на программу могут быть официальнозарегистрированы по соглашению сторон и вступает в силу с указанной в них даты.

Регистрациейдоговоров, как и регистрацией программ, на данный момент времени занимаетсяРоссийское агентство по патентам и товарным знакам. Процесс регистрации подробнорегламентирован в Правилах регистрации договоров на программы для ЭВМ, базыданных и топологии интегральных микросхем.

Другиедоговоры о передаче имущественных прав на программу могут быть официальнозарегистрированы по соглашению сторон и вступает в силу с указанной в них даты.

Каждыйвид авторского договора имеет свои особенности, обусловленные как спецификойпроизведений, являющихся их предметом, так и способами их использования.

 [1]Дозорцев В.А Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации.Сборник статей / Исслед. Центр частного права. – М.: «Статут», 2003. – С. 295

[2]Л. Максимова Является ли авторский договор заказа договором подряда? //Интеллектуальная собственность: авторское право и смежные права. 2001. — № 2. — С. 55

[3]Л. Максимова Является ли авторский договор заказа договором подряда? //Интеллектуальная собственность: авторское право и смежные права. — 2001. — № 2.- С. 57

[4]Афанасьев Г.В. Проблемы авторского договора // Современное право. – 2001 — № 5.– С. 31

[5]Степанова ИС. Авторское право и смежные права». // М12. — 2002. — С. 57.

[6]Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону РФ «Об авторских и смежных правах» -М.:Изд-во «Спарк», 1996. С. 119

[7]п. 4 ст. 30 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах»

[8]Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в РФ. — М.: Проспект.1999. — С. 264-265.

1.3. Порядок расторжения авторского договора

Прекращениеавторского договора подразумевает прекращение обязательственногоправоотношения, возникшего между автором и пользователем произведения на основезаключенного ими авторского договора, что приводит к отпадению прав иобязанностей его участников, а иногда даже к возложению на одного из нихотрицательных последствий указанного юридического факта.

Наавторский договор вообще и на прекращение авторского договора в частностираспространяются общие нормы гражданского законодательства. Помимо этого,данные договоры регулируются специальными нормами авторского права, гдеотражается специфика авторских договоров. Далее будет рассмотрен ряд основанийпрекращения авторского договора.

Наиболеечастным основанием для прекращения действия авторских договоров являетсяистечение срока их действия. Поскольку чаще всего за этот период стороныисполняют свои обязанности по договору, то это является самостоятельнымоснованием прекращения договора. Однако как отмечает А.П. Сергеев “сторонысвоим дополнительным соглашением могут продлить срок действия договора, но еслиавтор против этого возражает, договор прекращается”[1].

Какправило, в течение этого срока каждая из сторон исполняет свои обязанности подоговору, а как следует из ст. 408 ГК РФ, это является основанием прекращенияобязательства. Но, учитывая особенность авторского договора, данная норма ктаким правоотношениям не применяется, поскольку отдельные права и обязанностисторон не исчерпываются их исполнением и сохраняют силу в течение всего срокадействия договора.

Надоотметить, что в самом авторском договоре может быть предусмотрена возможностьдосрочного прекращения его действия в связи с отказом пользователя отдальнейшего использования произведения. Так, издательство, первоначальноопубликовавшее произведение, может потерять интерес к его переизданию, хотя всоответствии с заключенным договором оно имело на это право в течение всего срокадействия соглашения. Письменный отказ издательства от переизданияприравнивается к прекращению договора, что дает автору право свободнораспоряжаться всеми имущественными правами на произведение.

Необходимоотметить, что смерть автора влечет различные последствия. Так, договорлитературного, художественного, сценарного заказа прекращается, так какобязательства создать произведение в будущем носят личный характер и не могутбыть переданы другим лицам. Договор на готовое произведение может бытьпрекращен в связи со смертью автора только при отсутствии наследников. В этомслучае вступает в действие ст. 29 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах», всоответствии с которой при отсутствии наследников автора защиту прав последнегоосуществляет специально уполномоченный орган РФ.

Припрекращении действия авторских прав, даже если авторский договор был заключенна более длительный срок, последний прекращается, и пользователь освобождаетсяот всех имущественных обязательств перед своим контрагентом по авторскому договору.Но существуют отдельные исключения. Примером может послужить следующее:пользователь заинтересован в предоставлении именно ему исключительных прав наиспользование произведения, срок охраны которого еще не истек. В этом случае унего есть возможность в добровольном порядке принять на себя обязательство повыплате наследникам определенного вознаграждения за использование произведенияуже после перехода последнего в общественное достояние. Это соглашение не будетпротиворечить закону, особенно если его оформить в качестве отдельногодоговора, но тогда его следует квалифицировать не как авторский договор, а какдоговор дарения, заключенный под условием, или как договор ренты.

Ещеодним основанием прекращения авторского договора является взаимное соглашениесторон о прекращении данных правоотношений.

Случайликвидации юридического лица, когда аннулируются в установленном закономпорядке все обязательства данного юридического лица, включая и обязательства,вытекающие из авторских договоров, не освобождает заказчика от ответственностиза неисполнение тех его обязанностей, которые должны были быть исполнены имранее. При реорганизации юридического лица авторский договор не прекращается иподлежит исполнению правопреемником.

Авторскийдоговор может быть прекращен в одностороннем порядке автором либопользователем. Для предотвращения конфликтных ситуаций между сторонами имеетсмысл в авторском договоре предусмотреть те основания, которые дают сторонамправо на расторжение договора. Если же в договоре эти вопросы не прописаны,следует руководствоваться общегражданским правилом о том, что по требованиюодной из сторон договор может быть расторгнут лишь при существенном нарушенииего другой стороной. Под существенным нарушением договора одной из сторонподразумевается ущерб для другой стороны, превышающий заложенный доход призаключении договора [2].

ЗаконодательствоРоссии по авторскому праву предусматривает порядок расторжения авторскогодоговора при отсутствии в нем условия о сроке, на который передается право. В подобномслучае договор может быть расторгнут автором по истечении пяти лет с даты егозаключения, если пользователь будет письменно уведомлен об этом за шестьмесяцев до расторжения договора. «Данная норма призвана защитить экономическиеинтересы авторов, поскольку по истечении определенного промежутка времени спросна экземпляры произведения может вырасти.»[3] Нужно отметить, что правомодностороннего расторжения авторских договоров по истечении пяти лет с датызаключения при отсутствии сроков в авторском договоре пользуется только авторправообладатель.

Презумпцияистечения срока предоставления авторских прав пятью годами, при отсутствии иныхсроков в авторском договоре, порождает важные правовые последствия. Так, приподобном расторжении договора автор не будет обязан возмещай, другой сторонеубытки, причиненные подобным расторжением договора. «В отличие от российскогозаконодательства, зарубежное подходит гораздо более строго к одностороннемурасторжению договора автором, если срок действия уступки не указан вдоговоре.»[4].

Какправило, подобное расторжение авторского договора там допускается при наличиидвух важных условий: заблаговременном предупреждении о расторжении договора;обязательством автора возместить ущерб, причинённый разрывом контрагенту.

Подводячерту можно сказать, что в авторском договоре, нужно обязательно указыватьсроки, в течение которых будет предоставлено авторское право.

Междутем, порядок прекращения авторского договора в связи с проанализированнымиоснованиями специально в авторском законодательстве не прописан. Иногда, кпримеру по истечении срока действия авторского договора, это происходитавтоматически, в иных ситуациях прекращение договора согласовывается сторонами,в том числе путем обмена письмами, либо происходит на основе одностороннегозаявления одной из сторон. В случае, если одна из сторон не изъявила согласияна расторжение договора или не согласилась с тем основанием, по которому онопроизводится, спор подлежит разрешению судом. Заявление о расторженииавторского договора может быть подано стороной в суд только после полученияотказа другой стороны на предложение расторгнуть договор либо неполученияответа в срок, указанный в предложении или установленный договором, а при егоотсутствии — в 30-дневный срок [5].

Безусловно,определяя момент, с которого следует считать договор прекращенным, по общемуправилу следует руководствоваться нормой, закрепленной в статье 453 ГК РФ,согласно которой “обязательства считаются прекращенными с момента заключениясоглашения сторон о расторжении договора ..., а при расторжении договора всудебном порядке — с момента вступления в законную силу решения суда орасторжении договора”.

 [1]См.: Сергеев А.П. Гражданское право. ч. 3. М., 1998.- С. 97.

[2]п. 2. ст. 450 Гражданский Кодекс РФ, Ч.1 с посл. изм. от 10.01.2003 N 15-ФЗ.

[3]Хаметов Р. Каким должен быть авторский договор? // Интеллектуальнаясобственность – 1997. — № 3-4. — С. 58.

[4]Степанова А. Передача авторского права по договору. // Интеллектуальнаясобственность: авторское право и смежные права. — 2002. — № 1. – С. 59.

[5]п. 2. ст. 452. Гражданский Кодекс РФ. Часть 1 с последними изменениями от10.01.2003 N 15-ФЗ.

2.1. Элементы авторского договора

Впункте 2 ст. 31 Федерального Закона «Об авторском праве и смежных правах»говорится, что предметом авторского договора не могут быть права наиспользование произведения, неизвестные на момент заключения договора, а впункте 5 этой же статьи указано, что предметом авторского договора не могутбыть права на использование произведений, которые автор может создать вбудущем. Тем самым, эти положения свидетельствуют о том, что законодательсчитает предметом авторского договора права на использование произведения, асамо произведение отодвинуто на задний план.

Предметомавторского договора в зависимости от авторского договора является, во-первых, вавторском договоре о передаче исключительных или неисключительных имущественныхправ на произведение — имущественные исключительные или неисключительные права,которые автор передает пользователя, во-вторых, в авторском договоре заказа — то произведение науки, литературы или искусства по поводу создания которогостороны вступают в договорные отношения. Профессор А.П. Сергеев замечает, чтоконкретные авторские права, подлежащие передаче по договору, не могутсуществовать отдельно от произведения, на которое они распространяются и призаключении авторского договора необходимо обязательно указать это произведение[1]. В авторском договоре произведение выступает в качестве объекта, а вавторском договоре заказа, как мы видим предметом и объектом одновременно.

Так,в одном судебном деле автор представил произведение, не соответствующее ранеепереданному им в издательство плану-проспекту. Тем не менее автор настаивал наодобрении издательством этого произведения, утверждая, что оно соответствуетдоговору. Но поскольку план-проспект был приложен к договору и составлял егонеотъемлемую часть, суд правильно отклонил претензии автора, указав, чтопроизведение не отвечает заключенному сторонами издательскому договору .

Междутем, предметом авторского договора не могут быть права на использованиепроизведений, которые автор может создать в будущем.

Так,например, судом не было удовлетворено требование издателя энциклопедий опризнании за ним исключительных прав на использование книг, предполагаемых кизданию в будущем. Издательство обратилось в арбитражный суд с иском какционерному обществу о признании исключительных прав на использование в целомиздания серии «Энциклопедия для детей». Издательство «под использованием вцелом» имело в виду признание исключительных прав на использование книг этойсерии, как изданных, так и подлежащих изданию в будущем. Свои требованияиздательство мотивировало тем, что в названной серии с 1994 г. им выпущено ужепять книг. Во время подготовки издательством очередного тома акционерноеобщество начало выпускать свою серию «Энциклопедия для детей и юношества», чемнарушило исключительные права издательства. Акционерное общество не оспаривалоправ издательства на вышедшие пять книг серии «Энциклопедия для детей», новозражало против признания за издательством исключительных прав напроизведения, которые могут быть созданы в будущем.

Всоответствии с пунктом 2 ст. 11 Закона об авторском праве издателю энциклопедийпринадлежат исключительные права на использование произведений, которые ужесозданы на момент заключения договора. Доказательств того, что новые книгисуществовали в объективной форме и могли быть воспроизведены на моментзаключения договора, суду представлено не было. Поэтому требование о признанииисключительных прав на использование предполагаемых к изданию в будущем книгсерии «Энциклопедия для детей» было обоснованно отклонено.[2]

Положениео том, что предметом авторского договора не могут быть права на использованиепроизведений, которые автор может создать в будущем, не предусматриваетисключений, однако на практике они имеют место.

Так,согласно ст. 33 Закона об авторском праве стороны могут заключить авторскийдоговор заказа, на основании которого автор обязан создать произведение всоответствии с условиями договора и передать его заказчику. Таким образом, вдоговоре может быть предусмотрена передача прав на произведение, которого ещенет. Другое исключение касается служебных произведений, когда в соответствии сост. 14 указанного Закона работодатель вправе заключить с работником договор,определив в нем режим будущих служебных произведений.

Законлишь подчеркивает, что предметом авторского договора не могут быть права наиспользование произведения, неизвестные на момент заключения договора. Смыслданного ограничения состоит в том, что нельзя переуступать права наиспользование произведения теми способами или в тех формах, которые пока ещенеизвестны, но могут появиться в будущем. Наличие в ФЗ «Об авторском праве исмежных правах" подобного правила вполне оправданно, так как невозможнопредвидеть заранее, как новые формы и способы использования произведений могутзатронуть сферу авторских правомочий.

Следуетзаметить, что определение в договоре тем или иным образом разрешенных способовиспользования конкретного произведения достаточно для того чтобы считатьусловие о предмете авторского договора согласованным. Безусловно, целесообразноуказать в договоре и на характер передаваемых прав, а именно являются ли ониисключительными или нет. Если данный вопрос в договоре не решен, это неозначает что его предмет не согласован. В соответствии с п. 4 ст. 30 Закона РФ«Об авторском праве и смежных правах» права, передаваемые по авторскомудоговору, считаются неисключительными, если в договоре прямо не предусмотреноиное.

Таккак предмет авторского договора может составлять одно, несколько или веськомплекс имущественных прав автора, вполне допустима ситуация, когда одниавторские права передаются на исключительной основе, а другие — на неисключительной,хотя и те, и другие действуют в отношении одного и того же произведения.

Несомненно,большое практическое значение имеет и правило о том, что все права наиспользование произведения, прямо не переданные по авторскому договору,считаются не переданными. Указанное правило установлено в интересах авторов и,в частности, направлено на то, чтобы пользователи, заинтересованные вприобретении более широких прав на использование произведений, точнофиксировали в договоре объем приобретаемых прав с соответствующим определениемразмера авторского вознаграждения за каждый способ использования произведения.

Наконец,ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» подчеркивает, что предметом авторскогодоговора не могут быть права на использование произведений, которые автор можетсоздать в будущем. Правильно понять данное правило можно, лишь сопоставив его снормами Закона об авторском договоре заказа. В обоих случаях произведения кактакового еще нет. Однако если в первом случае имеется в виду абстрактное произведение,которое автор потенциально может создать в течение всей своей жизни либокакого-то более короткого отрезка времени, то во втором случае речь идет овполне конкретном произведении, которое должно отвечать установленным договоромтребованиям и должно быть создано автором к определенному договором сроку.Таким образом, никакого противоречия между рассматриваемыми правилами нет.

Объектв авторском договоре представляет собой то как существующее произведение, так ибудущее произведение, то есть то, которое ещё предстоит создать. В последнемслучае объекта авторского права объекта ещё нет,. Здесь можно сказать, что имявляется результат, который должен быть достигнут автором в соответствии сзаключённым договором. Так в одном судебном деле автор представил произведение,не соответствующее ранее переданному им в издательство плану-проспекту. Нопоскольку план был приложен к договору и составлял неотъемлимую часть, судотклонил претензии, указав, что произведение не отвечает заключённомусторонами издательскому договору.[3] Условия использования договора оговоренныев тексте договора сторонами и по смыслу своему и по содержанию мало чемотличается от объекта авторского права, критерии охраноспособности которогооговорены в статьях 6-8 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах». Объектомавторского договора в целом, является благо не материальное, хотя и связано вкакой-то степени с материальным носителем.

Субъектамиавторского договора выступают, с одной стороны, правообладатель, с другой — пользователь. Причем в качестве первого могут быть не только авторы, но идругие правообладатели, в том числе юридические лица, получившие права подоговору или иным основаниям.

Субъектамиавторского договора являются автор или его правопреемник, с одной стороны, ипользователь произведения, с другой.

Важносказать, что непременным участником авторского договора является авторпроизведения или его правопреемник. В тех случаях, когда автором произведениеявляется совершеннолетнее дееспособное физическое лицо, никаких осложнений невозникает. Обычно такой автор сам заключает авторский договор или делает это спомощью поверенного. За малолетних авторов, не достигших 14 лет, авторскиедоговоры подписывают их родители или опекуны. Несовершеннолетние авторы ввозрасте от 14 до 18 лет осуществляют свои авторские права самостоятельно, безконтроля родителей и попечителей. Если автор признан вследствие душевнойболезни недееспособным, от его имени действует назначенный ему опекун.

Авторкак субъект авторского права – это физическое лицо, творческим трудом которогосоздано произведение [4].

Такжест. 5 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» вводит деление авторовпроизведений по критерию гражданства и по месту первого обнародованияпроизведения. Произведение получает охрану национальным законодательством еслионо отвечает эти критериям.

Подгражданством автора имеется ввиду то гражданство, которое автор имеет на моментсоздания произведения, а если произведение было обнародовано- то на моментобнародования произведения.

Конституционныйсуд не учел, что права на использование произведений могут передаваться илицами, получившими эти права по договору, и такой договор также являетсяавторским, поскольку основной критерий авторского договора — передача прав напроизведение. Видимо, во втором случае Конституционный суд имел в видудоговоры, по которым авторские права не переходят, а передаются материальныеносители произведений, либо договоры об оказании услуг, например, договор междуиздательством, получившим права на использование произведения, и магазином опередаче экземпляров книг для распространения. Договоры о передаче права напубличный показ, права на воспроизведение произведения, права нараспространение, о которых упоминается в вышеуказанном постановлении, относятсяк числу авторских. В зависимости от природы договора определяется иналогообложение.

Еслина стороне автора выступает два или большее число лиц, то мы сталкиваемся стаким явлением в авторском праве как множественность лиц на стороне автора. Вавторском договоре ими могут быть соавторы, наследники, правопреемники. С точкизрения автора, как человека, чьим творческим трудом было создано, нам интересенфеномен соавторства.

Итак,Ст. 10 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» регулирует вопросы соавторства.Согласно ей, соавторство — это факт создания произведения двумя или большимчислом лиц, ориентированного на получение определенного творческого результата,а не на процесс совместной деятельности[5]. Результатом выступает созданиеединого коллективного произведения, «независимо от того, образует ли такоепроизведение одно неразрывное целое или состоит из частей, каждое из которыхимеет самостоятельное значение»[6]. Соавторы должны вносить значимый вклад впроизведение, иначе в силу п. 4 ст. 6 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах»,лицо принимавшее участие только лишь путем определения идей, методов,процессов, систем, способов, концепций, принципов, фактов не будет признаноавтором произведения. Примером может послужить изложенный профессором А.П.Сергеевым случай:

Е.,прожив богатую событиями жизнь, собирался воплотить свои воспоминания влитературное произведение. Для этого он пригласил профессионального литератораС. На протяжении двух лет Е. и С. систематически встречались, и Е. рассказывалС. эпизоды из своей жизни. В итоге С. написал роман. Е. стал претендовать насоавторство и выплаты ему половины гонорара. Дело неоднократно рассматривалосьсудебными инстанциями и в итоге иск был отклонен. Верховный Суд исходил изтого, что воспоминания Е. не были воплощены в литературную форму, он неучаствовал в разработке плана произведения, в создании системы образов идействующих лиц и т.п., то есть не участвовал в создании самого литературногопроизведения, а лишь был рассказчиком отдельных эпизодов и фактов из своейжизни[7] .

Вопрособ использовании коллективного произведения решается всеми соавторами сообща. Ссоавторами заключается один договор, как в случаях когда соавторство является«неделимым», так и в случаях, когда соавторство является «раздельным».«Раздельное» соавторство, — когда каждая часть произведения объединена общейтемой, замыслом, но может использоваться по отдельности, автор каждой из частейточно известен. «Неделимое» соавторство, – когда произведение представляетсобой неразрывное единое целое, части которого не имеют самостоятельногозначения, и в некоторых случаях не представляется возможным установить авторакаждой из частей. Авторский договор с авторами произведений тесно друг другомсвязанных нельзя рассматривать как договор с соавторами. Так музыка песни и еестихотворный текст — это разные произведения, а поэтому с композитором иавтором текста должны быть заключены разные договоры. Также не будут соавторамиавтор литературного произведения и автор иллюстраций к нему, даже еслипоследние созданы специально для данного литературного произведения.Аналогичная ситуация связана с авторами отдельных произведений вставленный водин сборник, — с каждым из них заключается отдельный договор

Послесмерти автора договор об использовании произведения заключается с егонаследниками по закону или завещанию, обладающими гражданской дееспособностью.Если наследников несколько, для заключения авторского договора необходимо ихобщее согласие. Возникающий спор между наследниками разрешается в судебномпорядке по иску любого из них.

Другойже стороной авторского договора выступает пользователь произведения, т. е.специализированная организация, основной функцией которой являетсяосуществление издательской, театрально-зрелищной, выставочной или аналогичнойдеятельности. В роли пользователя может выступать и индивидуальныйпредприниматель, имеющий право заниматься воспроизведением и распространениемпроизведений как самостоятельным видом предпринимательства.

Например,если возникает необходимость замены автора, изменения авторского коллектива,привлечения соавторов и т. п., то данный вопрос обычно решается положительнотолько с согласия пользователя произведения. Исключение составляет лишь случай,когда после смерти автора уже готового произведения его место занимает наследникв силу прямого указания закона. Что касается переуступки прав по авторскомудоговору, то в соответствии с действующим законодательством права, переданныепо авторскому договору, могут передаваться полностью или частично другим лицамлишь в случае, если это прямо предусмотрено договором.

Вместес тем критерий субъектного состава, в соответствии с которым одной из сторонавторского договора обязательно должен быть автор или заменяющее его лицо, неснимает все возникающие на практике вопросы. Наиболее важным из них можносчитать вопрос о квалификации договора, в соответствии с которым однаорганизация, являющаяся обладателем авторских прав на определенноепроизведение, передает данные права другой организации.

Авторскимдоговором может считаться только такой договор, который заключается самимавтором или заменяющим его лицом. Такой вывод можно сделать хотя бы из техзакрепленных в законе гарантий, которые установлены явно в интересах тольконепосредственных создателей произведений, а также из того, что закон несколькораз прямо упоминает об авторе как одной из сторон авторского договора

Лица,получившие права по договору, могут передать их при условии, что такаявозможность предусмотрена в договоре.

Темсамым в связи с этим вызывает критику позиция Конституционного суда РФ, которыйразграничил авторские договоры, посредством которых обладатель имущественныхавторских прав на использование произведения передает эти права другой стороне,и отношения лица, получившего имущественные авторские права от их обладателя, сиными лицами, т. е. договоры, не являющиеся авторскими.[8] Такое мнениеизложено в пункте 9 постановления Конституционного суда РФ от 28 марта 2000 г.№ 5-П «По делу о проверке конституционности подпункта «к» пункта 1 статьи 5Закона Российской Федерации «О налоге на добавленную стоимость» в связи сжалобой закрытого акционерного общества «Конфетти» и гражданки И.В. Савченко».

Длятого чтобы авторский договор был признан заключенным, он должен приобрестиформу, предусмотренную законодательством.

Общееправило, установленное в пункте 1 статьи 32 ФЗ «Об авторском праве и смежныхправах» гласит, что авторский договор должен быть заключен в письменной форме.

Темсамым вводится более строгая норма, чем та, которая установлена в ГражданскомКодексе. Пункт 2 ст. 159 ГК РФ предусматривает возможность заключения в устнойформе сделок, которые исполняются при самом их совершении. Кроме того, какследует из п. 1 ст. 161 ГК РФ, в устной форме могут совершаться сделки междугражданами на сумму менее 10 минимальных размеров оплаты труда.

Договорможет быть заключен не только путем подписания сторонами единого документа, нои путем обмена письмами, телеграммами и иными подобными способами. Исключениесоставляют договоры об использовании произведения в периодической печати. Длятаких договоров предусмотрена устная форма их заключения.

Приопределении формы договора об использовании произведения в периодической печатинеобходимо учитывать, с одной стороны, оперативность предоставления информации,а с другой — необходимость соблюдения прав авторов и издательств. Получивустное согласие пользователя по договору, в случае его невыполнения автор имееточень слабые механизмы защиты своих прав при доказательстве наличия договора. Вто же время в случае, если автор вопреки устной договоренности опубликовалматериалы в другой газете, то и издательство едва ли сможет защитить своиинтересы. При отсутствии договора защита прав авторов и издательств возможнапутем ссылки как на письменные, так и на устные источники.

Напрактике же при отсутствии письменного договора достаточно сложно доказать нестолько факт наличия договорных отношений, сколько те или иные условиядоговора. Так, при отсутствии в договоре условий о передаче исключительных правправа признаются неисключительными. Этим пользуются некоторые недобросовестныеиздательства.

Примеромздесь может послужить следующее:

Издательство«Бератор-Пресс» поместило в сети Интернет объявление о том, что ему требуютсяспециалисты для написания статей, договоров и их редактирования, в частностидля составления сборников договоров. Заключать письменные договоры собратившимися к нему авторами издательство не торопилось, убеждая их в том, чтооно в письменной форме таких договоров не заключает, но гонорар обязательновыплатит. После того как заказанная работа была выполнена, автору сообщалось,что она не удовлетворяет требованиям, предъявляемым издательством, и оплате неподлежит. Единственным доказательством наличия договорных отношений в данномслучае является письмо издательства, в котором оно, по существу, водностороннем порядке расторгало договор.

Припродаже экземпляров программ для ЭВМ и баз данных и предоставлении массовымпользователям доступа к ним допускается применение особого порядка заключениядоговоров, установленного Законом Российской Федерации “О правовой охранепрограмм для электронных вычислительных машин и баз данных”.

Анализируяразличные формы авторского договора следует отметить, что обеим сторонам вавторском договоре следует стремиться всегда, когда это возможно, заключатьавторские договора в письменной форме для более надёжной защиты своих прав.

Особыеправила относятся к форме договоров, касающихся продажи экземпляров программдля ЭВМ и баз данных и предоставления массовым пользователям доступа к этимэкземплярам. Однако данные правила относятся только к программам для ЭВМ ибазам данных, но не к другим объектам авторского права. Более того, эта нормакасается только продажи или предоставления массовым пользователям доступа кэкземплярам программ и баз данных.[9]

Вподобных случаях применяется норма п. 3 ст. 14 Закона РФ «О правовойохране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» от 23сентября 1992 года [10]: «При продаже и предоставлении массовымпользователям доступа к программе для ЭВМ и базам данных допускается применениеособого порядка заключения договоров, например, путем изложения типовых условийдоговора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных».

Итак,в качестве примера можно привести электронную форму договора заключаемуюпосредством интернета. Как правило, такие договора исходят от владельцевавторских прав в виде публичной оферты. Сторона-пользователь принимает условиятем самым «подписываясь» под электронным соглашением.

Общийсмысл п. 3 ст. 14 Закона о программах для ЭВМ и базах данных ясен: получаяэкземпляр материального носителя программы или базы данных, пользователь илиполучатель считается подписавшим договор, существо которого изложено на этомэкземпляре.

Вместес тем, как отмечают исследователи, неясно, почему условия этого договораназваны типовыми, каковы будут правовые последствия, если условия этогодоговора будут удалены с экземпляра материального носителя.

Далее,из Закона следует, что может применяться и другой «особый порядокзаключения» таких договоров. В чем состоит этот особый порядок, в ФЗ «Обавторском праве и смежных правах" не поясняется. Ответ может быть дансудебной и арбитражной практикой. На наш взгляд под особый порядок как разподпадают сотни, тысячи договоров заключаемых в интернет.

Вотличие от ГК РСФСР, ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» не возлагает напользователя главной обязанности, ради которой заключается договор — приступитьв установленные сроки к использованию одобренного им произведения. Срок, накоторый передается авторское право по договору, может значительноварьироваться: закон не устанавливает никаких предельных сроков. На практикенекоторые авторские договоры исполняются в момент их заключения и сразу жепрекращаются. С другой стороны, договор может быть заключен на весь срокдействия авторского права.

«Еслив договоре срок действия не будет предусмотрен, автор может расторгнуть такойдоговор по истечении пяти лет с даты его заключения при условии письменногоуведомления об этом пользователя за шесть месяцев до расторжения договора. Приуказании, что договор действует бессрочно, следует учитывать, что этот срокограничен сроком действия авторского права. После прекращения срока действиядоговора использование произведения не допускается..»[11] Например, еслииздательство не успело реализовать тираж и будет осуществлять егораспространение по истечении срока действия договора, то это будет нарушениемавторских прав независимо от того, что ранее эти права были переданы подоговору.

Чтобыизбежать этого несоблюдения сторонами условий, необходимо выполнение сторонамисвоих обязательств в сроки, предусмотренные договором. Здесь следует учитывать,что сроки выполнения автором своих обязательств охватывают: 1) срок повторнойсдачи произведения после внесения изменений или доработки, а также техническогооформления представленного произведения 2) срок представления произведенияорганизации. Другие сроки, которые стороны сочтут существенными для данногодоговора, они устанавливают сами.

Еслипо договору пользователю переданы исключительные права на произведение, толькоон может использовать произведение в течение всего срока действия договора. Поистечении срока договора или при досрочном прекращении его действия автор можетразрешать использование произведения любому другому лицу. В случае, если виспользовании произведения за пределами срока действия договора заинтересованпервоначальный контрагент автора, он должен заключить с последним новыйавторский договор.

Волеизъявлениесторон при согласовании всех условий договора, в том числе и сроков, являетсяосновополагающим. Но оно не всегда фиксируется письменно, что приводит кконфликту.

Обязанностьавтора представить произведение согласно условиям договора связана собязанностью организации принять представленное ей произведение, рассмотретьего, решив при этом вопрос о возможности или невозможности использования. Срокрассмотрения представленного произведения должен устанавливаться сторонами иписьменно фиксироваться как подтверждение надлежащего выполнения обязательствапо договору.

Еслипри рассмотрении представленного произведения организация придет к выводу онеобходимости его доработки, стороны согласовывают время, которое на нееотводится.

Поиздательскому договору автору для чтения корректуры предоставляется срок,согласованный сторонами. Задержка автором корректуры, а следовательно, инарушение срока дает право издательству выпустить в свет произведение безавторской корректуры или отсрочить выпуск на время задержки.

Обязательстваорганизации также связаны с соблюдением определенных сроков. К ним относятся:1) срок рассмотрения произведения при его представлении автором; 2) срокповторного рассмотрения произведения после доработки; 3) срок выплатыавторского вознаграждения 4) срок использования произведения, права на котороепереданы организации.

Илив авторском договоре заказа фиксируется срок, в течение которого авторпринимает на себя обязанность создать и передать пользователю заказанное емупроизведение. Наряду с указанием на определенную дату сдачи произведения вавторском договоре, как и в некоторых ранее действовавших типовых договорах,могут быть установлены дополнительные условия, например, льготы. Весьмацелесообразно определение в договоре и конкретного срока рассмотренияпредставленного произведения пользователем. Если пользователем принимается насебя обязанность по использованию произведения, в авторском договоре долженбыть указан конкретный срок ее выполнения.

Приотсутствии в авторском договоре условия о территории, на которую передаетсяправо, действие передаваемого по договору права ограничивается территориейРоссийской Федерации. Если договор действует только на территории РоссийскойФедерации, то нарушениями будут считаться, например, тиражирование книги втипографии за пределами страны, показ фильма за рубежом и т. п. В этих случаяхнеобходимо точнее оговаривать территорию действия договора, а такжепредусмотреть право на импорт, если экземпляры произведений ввозятся в Россию.

Вслучае приобретения права на использование произведения по договору очень важноопределить не только территорию, в пределах которой издатель может осуществлятьсвое исключительное право, но и территории, абсолютно закрытые для него, атакже территории, где он может действовать на неисключительных принципах. Этоособенно важно при заключении договоров, выходящих за пределы одной страны, дляиздания произведений на таких широко распространенных языках, как английский,французский и испанский.

Правона авторское вознаграждение — одно из правомочий автора наряду с правом на имя,на неприкосновенность и др. [12] Цена авторского договора представляет собой тоавторское вознаграждение, которое пользователь должен уплатить автору заприобретение по договору права на использование произведения.

Проблемамонополии авторско-правовых обществ не нова для мирового сообщества.Общепризнанным является положение о том, что деятельность авторско-правовыхобществ как абсолютных монополистов должна быть под адекватным контролем. Вряде стран применяется всеобщий антитрестовский закон. В тех странах, где авторско-правовыеобщества не подпадают под антитрестовское законодательство предусмотренаарбитражная процедура.[13].

Законоб авторском праве в общем перечне авторских правомочий это право прямо неназывает, хотя в большинстве случаев оно является наиболее важным.

Вавторском договоре могут быть указаны конкретный размер вознаграждения либопорядок его определения, а также сроки выплаты. При отсутствии этих условийдоговор считается незаключенным. Вознаграждение должно быть выплаченонезависимо от того, получил ли пользователь доход или нет.

Вознаграждениедолжно быть предусмотрено за каждый способ использования произведения, а именноразмер и порядок выплаты за передачу каждого конкретного права.

Призаключении авторского договора не следует включать в него условий,устанавливающих зависимость выплаты вознаграждения автору от возможностибудущего использования пользователем переданного по договору произведения.Подобные условия должны быть признаны ничтожными, поскольку ухудшают положениеавтора по сравнению с нормами действующего законодательства.[14]

«Вознаграждениеопределяется в авторском договоре в виде процента от дохода за соответствующийспособ использования произведения или, если это невозможно осуществить в связис характером произведения или особенностями его использования, в видезафиксированной в договоре суммы либо иным образом..»[15]

Тоесть, при заключении авторского договора о передаче прав размер вознагражденияможет быть установлен следующим образом:

а)в виде процента от дохода, полученного от использования прав самимпользователем;

б)в виде процента от дохода, полученного пользователем в результатепредоставления права другим лицам;

в)в виде процента от дохода, полученного по другим договорам, заключаемым наиспользование широкого круга прав, обычно называемых «дополнительными правами»,т. е. составляющими часть прав, как связанных с публикацией произведения кактакового в книжной форме, так и не связанных с ней. К дополнительным правамотносятся права на цитирование и составление антологий, права на учебныеиздания и т. д.

Когдадоход определить затруднительно либо когда использование произведения может непринести дохода, вознаграждение определяется в виде фиксированной суммы. Еслиавторский договор предусматривает издание или иное воспроизведениепроизведения, то в договоре должен быть предусмотрен его максимальный тираж.Если максимальный тираж не будет указан, то такой договор может быть признаннедействительным.

Еслиже в договоре указывается лишь порядок определения вознаграждения в зависимости,например, от количества реализованных экземпляров произведения, то необходимоустановить механизмы, позволяющие автору контролировать объем реализованнойпродукции, что на практике осуществить достаточно трудно.

Ценаавторского договора должна рассматриваться в качестве такого условия, котороедолжно быть обязательно согласовано сторонами под угрозой признания договоранезаключенным.

ПравительствомРФ были приняты постановления от 21 марта 1994 г. № 218 «О минимальных ставкахавторского вознаграждения за некоторые виды использования произведенийлитературы и искусства»[16] и от 17 мая 1996 г. № 614 «О ставках вознагражденияисполнителям за некоторые виды использования исполнения»[17]. Принятие данныхдокументов было направлено на установление минимальной защиты авторов отнедобросовестных пользователей.

Минимальныеставки авторского вознаграждения устанавливаются Советом Министров — Правительством Российской Федерации. Минимальные размеры авторскоговознаграждения индексируются одновременно с индексацией минимальных размеровзаработной платы.

Так,например, установлены минимальные ставки авторского вознаграждения за публичноеисполнение произведений, их звукозапись, сдачу экземпляров звукозаписей иаудиовизуальных произведений в прокат, воспроизведение произведенийизобразительного искусства и тиражирование в промышленности произведенийдекоративно-прикладного искусства — ставки авторского вознаграждения,предусмотренные настоящим постановлением, применяются, если иное не определенов договоре между пользователем и автором, его правопреемником либоорганизацией, управляющей имущественными правами авторов на коллективной основев пределах полученных от них полномочий, и размер вознаграждения не являетсяпредметом спора между заинтересованными сторонами. Сказанное означает, что пообоюдному согласию сторон авторское вознаграждение может быть установлено и влюбом ином размере, в том числе и меньшем, чем определено постановлением. Такимобразом, закрепленные постановлением минимальные ставки авторского вознагражденияприменительно к индивидуальным авторским договорам выполняют роль своего родаориентира, помогающего сторонам достигнуть соглашения о размере гонорара.

Также,на правообладателей кинематографических произведений, созданных до вступления всилу на территории РФ Основ гражданского законодательства 1991 г., возложенаобязанность производить определенные отчисления в пользу их авторов заиспользование этих произведений путем передачи в эфир и по кабелю,воспроизведения на всех видах материальных носителей и распространения. Спринятием указанного постановления отчасти ликвидирована та вопиющаянесправедливость, которая была допущена по отношению к создателямкинематографических произведений, не получавшим до этого ни малейшей выгоды отиспользования их произведений.

Такжеследуют сказать, что на практике минимальные ставки вознаграждения применяютсяне в индивидуальных договорах, а в соглашениях, заключаемых обществами поуправлению имущественными правами на коллективной основе. Тем не менее представляетсяцелесообразным для усиления прав авторов установить для всех авторскихдоговоров императивную норму, содержащую условие о том, что вознаграждение поавторскому договору не может быть ниже минимальных ставок, устанавливаемыхПравительством РФ.

Крометого, если в договоре отсутствует условие о вознаграждении, то целесообразновсе-таки применять нормы ст. 424 ГК РФ, а не минимальные ставки вознаграждения,предусмотренные вышеназванными постановлениями. Так, например, в искеРоссийского авторского общества к ЗАО «ЗеКо Рекорде» о взыскании компенсации занарушение авторских прав Александра Розенбаума, Андрея Иванова, Регины Лисиц иДмитрия Рубина Головинским межмуниципальным судом г. Москвы было отказано натом основании, что накануне слушания дела ответчик перечислил гонорар за всетиражи по минимальной ставке авторского вознаграждения.[18] Однако это решениебыло отменено в связи с тем, что гонорар авторам мог быть установленисключительно соглашением сторон, а минимальные ставки применяются только с согласияправообладателя. Кроме того, суд не вправе был заменять одни исковые требованияна другие.

Припросрочке выплаты вознаграждения допускается применение норм ответственности,как установленных общей частью обязательственного права, так и не установленных,но предусмотренных договором [19]. Например, к подобным мерам можно отнестимеры установление неустойки в виде штрафа или пени, а также другие санкции. Киным же условиям, которые не являются существенными, но чаще всегопредусматриваются в авторском договоре, относятся условия о расторжениидоговора и об ответственности.

 [1]А.П.Сергеев указ. Соч. — М.: Проспект 1999. г. — С. 269-271.

[2]Степанова А. Передача авторского права по договору. // Интеллектуальнаясобственность: авторское право и смежные права. — 2002. — № 1. — С. 57.

[3]Гаврилов Э.П. Авторское право. Издательские договоры. Авторский гонорар. М., — 1988. — С. 60.

[4]ст. 4 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» от 19.07.95 N 110-ФЗ.

[5]Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону РФ «Об авторских и смежных правах» -М.:Издательство «Спарк», 1996. г. — С. 44-45.

[6].ст. 10. п.1 ФЗ РФ «Об авторском праве и смежных правах» от 19.07.95. N 110-ФЗ.

[7]А.П.Сергеев Указ. Соч. -М.: Проспект 1999. С. 269-271.; ГК РСФСР 1964. г. стр.175.

[8]Постановления Конституционного суда РФ «По делу о проверке конституционностиподпункта «к» пункта 1 статьи 5 Закона Российской Федерации «О налоге надобавленную стоимость» от 28 марта 2000 г. № 5-П.

[9]Симкин Л.С. Из практики рассмотрения дел о правовой охране программ для ЭВМ //Вестник Высшего арбитражного суда РФ. – 1997. — № 8. – С. 78.

[10]ФЗ РФ от 23. сентября 1992. г. N 3523-1. «О правовой охране программ дляэлектронных вычислительных машин и баз данных» // Ведомости СъездаНародных Депутатов Российской Федерации и Верховного Совета РоссийскойФедерации. — № 42. от 22. октября 1992. г.

[11]Степанова А. Передача авторского права по договору. // Интеллектуальнаясобственность: авторское право и смежные права. — 2002. — № 1. — С. 62.

[12]Гражданское право. Учебник в 2-х т. Т. 2. / Под ред. Е.А. Суханова. М.: БЕК,1993, 432. С.

[13]Гулый К.К. Проблемы гражданско-правового регулированияредакционно-издательского процесса. Автореф. диС. канд. юрид. наук. Харьков,1991, С. 5

[14]Хаметов Р. Каким должен быть авторский договор // Интеллектальнаясобственность. – 1997. — № 3-4.

[15]п.3 Ст. 31 Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» от 19.07.95 N 110-ФЗ.

[16]Собрание актов Президента и Правительства РФ. — 1994. -№ 13,- Ст. 994.

[17]Российская газета. — 1996. — 30. июля.

[18]Ананьева Е.В Судебная практика РАО в 2001 году // Современное право. – 2002. –№ 6. – С.13.

[19]Борисов А.Н. Авторского договора в РФ // Современное право. – 2001. – № 4. –С.25.

2.2. Права и обязанности сторон

ЗаконодательствоРФ об авторском праве и смежных правах является частью гражданскогозаконодательства. Таким образом, авторский договор является гражданско-правовыми соответственно к нему применяются нормы общей части обязательственного права.

Стороныавторского договора принимают на себя взаимные обязательства, которые онидолжны исполнять надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства итребованиями законодательства. Требование о надлежащем исполнении обязательствотносится к авторским договорам, как и к другим гражданско-правовымсоглашениям. Эти обязательства связаны с выполнением условий авторскогодоговора, его предмета, места и сроков, а также объема использованияпроизведения.

Следуетзаметить, что устанавливая договорные правоотношения, стороны стремятся к определенномурезультату, например, создать и передать пользователю произведение. Этодостигается реализацией автором и пользователем прав и обязанностей,составляющих содержание договорного обязательства.

Участникидоговорного процесса согласовывают условия, которые характерны для разныхстадий договора: заключения, исполнения и прекращения. Каждая из этих стадийпорождает для обеих сторон договора определенные права и обязанности.

Когдаавтор и организация договариваются о создании произведения, на авторавозлагается обязанность выполнить заказанное ему произведение в соответствии сусловиями договора и передать произведение организации в установленный срок и вобусловленном порядке. Издательство получит произведение для издания ипереиздание, театр — для публичного исполнения, телекомпания — для постановкипо литературному сценарию телефильма и т.д.

Основнойобязанностью автора является создание и передача организации-заказчику своегопроизведения. Чтобы выполнить данную обязанность надлежащим образом, автордолжен прежде всего создать такое произведение, которое соответствует условиямзаключенного договора. Так, литературное произведение должно отвечатьустановленному в договоре заказа виду литературы, жанру, назначению, иметьсогласованный с издательством объем. Вряд ли организации при заключениидоговора откажутся от годами складывавшейся практики, когда, например,литературное произведение должно соответствовать определенному виду литературы,жанру, прилагаемому к договору проспекту. При этом должен соблюдаться объемпроизведения. Помимо этого автор обязывается выполнить условия о внешнемоформлении рукописи литературного произведения: она должна подписыватьсяавтором или всеми соавторами, представляться комплектно и в годном для печативиде.

Данныйпорядок не регламентируется законом, однако такой вывод сформулирован на основеанализа закона и в соответствии со сложившейся практикой. Соглашением сторонможет предусматриваться передача произведения по частям.

Обязанностьюавтора является его участие в подготовке произведения к использованию.Содержание данной обязанности зависит от вида произведения и способа егоиспользования. Так, по издательскому договору автор обязан по требованиюиздательства без особого вознаграждения читать корректуру произведения всогласованные сторонами сроки, с учетом графиков движения книжных изданий впроизводстве

Основнойобязанностью автора является создание и передача организации-заказчику своегопроизведения. Чтобы выполнить данную обязанность надлежащим образом, автор долженпрежде всего создать такое произведение, которое соответствует условиямзаключенного договора.

Авторобязан лично выполнить заказанную работу. Привлечение к работе надпроизведением других лиц, изменение состава соавторов могут производитьсятолько с согласия организации-заказчика, что обычно оформляется составлениемнового или изменением прежнего договора.

Автордолжен представить заказанное ему произведение в определенный договором срок.По смыслу ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» и в соответствии сосложившейся практикой автор может представить произведение досрочно, еслитолько в договоре не будет особо оговорено иное. Передаваемое произведениедолжно быть надлежащим образом оформлено, представлено в предусмотренномдоговором числе экземпляров и сдано компетентному представителюорганизации-заказчика. Для предотвращения возможных споров сдачу-приемкупроизведения следует оформлять соответствующим письменным документом, например,особой распиской.

Следующейобязанностью автора по договору является доработка произведения по требованиюорганизации-заказчика. Решение о необходимости доработки произведенияпринимается организацией по результатам рассмотрения произведения, когда оно вцелом отвечает условиям договора, но требуется внесение в него определенныхисправлений, изменений, уточнений. Например, организация может настаивать насокращении объема произведения до установленного в договоре размера, устраненииповторов или явно ошибочных положений и т.д. Однако следует подчеркнуть, чтотребование о внесении в произведение изменений, дополнений и поправок можетвыдвигаться только в пределах условий договора.

Предлагаемыеизменения и дополнения произведения должны быть точно указаны заказчиком. Крометого, заказчик и автор должны согласовать между собой новый срок представленияизмененного или дополненного произведения. Отсутствие договоренности о срокедоработки приводит на практике к конфликтам.

Обязанностьюавтора является его участие в подготовке произведения к использованию.Содержание данной обязанности, которое зависит от вида произведения и способаего использования, обычно раскрывается в конкретных авторских договорах. Так,согласно издательскому договору автор обязан по требованию издательства безособого вознаграждения читать корректуру произведения в согласованные сторонамисроки, с учетом графиков движения книжных изданий в производстве.

Наконец,в течение всего срока действия авторского договора о передаче исключительныхправ автор не вправе без согласия другой стороны передавать третьим лицамуказанное в договоре произведение или часть его для использования тем жеспособом и в установленных договором пределах. Данная обязанность возникает дляавтора в момент заключения договора и действует в течение всего срока договора.Запрет касается лишь передачи произведения для использования тем же способом,который установлен первоначальным договором.

Кпроизведению, заказанному автору театром, существуют свои требования. Онодолжно соответствовать творческой заявке автора, утвержденной театром. Призаключении договора-заказа фрагменты будущего произведения могут признаватьсяравнозначными творческой заявке. При достижении согласия о созданиипроизведения для театра стороны определяют жанр произведения, число актов,уставное название. Сроки и порядок представления законченного произведениятеатр согласовывает с автором. При подготовке литературного сценария дляхудожественного телевизионного фильма автор должен исходить из творческойзаявки, утвержденной телекомпанией. В ней излагаются основная идея, сюжетныйзамысел, характеристика главных действующих лиц будущего сценария. Сценарийдолжен содержать полное и последовательное описание действия, диалоги, титры,т.е. представлять собой законченное драматургическое произведение. Принаписании сценария автор не может превышать объем, который исчисляетсяколичеством страниц машинописного текста на каждую часть телефильма, и долженучитывать производственно-экономические показатели при постановке данногофильма.

Организация,по заказу которой создается творческое произведение, принимает на себя подоговору ряд обязанностей, связанных с использованием произведения. Преждевсего она должна принять и рассмотреть представленное автором произведение.Принятие произведения означает проверку качества его оформления икомплектности, которая осуществляется в порядке, установленном конкретнымдоговором.

Темне менее, принятое произведение должно быть рассмотрено организацией посуществу в установленный договором срок. Организация в течение этого срокадолжна письменно известить автора либо об одобрении произведения, либо о егоотклонении по основаниям, предусмотренным договором, либо о необходимостивнести в произведение поправки с точным указанием существа требуемыхисправлений в пределах условий договора. Иногда необходимость полученияспециального заключения по представленному произведению предусматриваетсянормативными актами[1]. Так, рукописи учебников и учебных пособий для высшихучебных заведений в обязательном порядке направляются на рецензирование накафедру одного из ведущих по данной специальности вузов, а также крупномуспециалисту в данной области. В этом случае время нахождения рукописи напросмотре в соответствующей организации при подсчете срока рассмотренияпроизведения заказчиком исключается.

Еслиорганизацией вынесено решение о необходимости доработки произведения, онадолжна письменно согласовать с автором срок внесения в произведение исправленийи дополнений. Кроме того, автору должно быть точно указано на существодоработки в пределах условий договора.

Решениеоб отклонении произведения, как правило, оформляемое специальным актом, можетбыть принято организацией, если созданное произведение не соответствуетусловиям договора или непригодно для использования по своим научным илихудожественным достоинствам. Организация может отклонить произведение, непосылая его на рецензирование, но в решении должны быть точно отражены мотивыотказа, которые могут оспариваться автором.

Приобретаяпо договору права на использование произведения, организация-пользовательобязана обеспечить соблюдение всех личных неимущественных прав автора.

Вкачестве особой обязанности организации-заказчика следует выделить обязанностьпривлечь автора к работе по подготовке произведения к использованию.Одновременно это является обычно и правом автора. Поэтому, если организация непривлекает автора к данной работе, он может настаивать на этом сам.

Авторскоезаконодательство не возлагает на приобретателей авторских прав по договоруобязанность по реальному использованию произведения.

Важносказать, что объем и способы использования произведения определяются самимисторонами. Автор может передать пользователю все имеющиеся у него имущественныеправа на произведение, но чаще всего по договору передается лишь часть прав, аостальные сохраняются за автором и могут быть им переданы другим лицам. Отусмотрения самих сторон, по общему правилу, зависят объем и интенсивностьиспользования произведения, в частности определение максимального тиража. Еслиданный вопрос в договоре конкретно не решен, предполагается, что пользовательможет издать произведение любым тиражом.

Важноезначение имеет определение момента начала использования произведения. Началомиспользования произведения следует считать время выпуска его в свет.[2] Сдачарукописи литературного произведения в набор, репетиция спектакля и другиедействия по подготовке произведения к выпуску в свет не могут считатьсяиспользованием произведения.

Следуетподчеркнуть, что организация обязана использовать работу автора именно темспособом, который предусмотрен договором. Так, по издательскому договоруорганизация обязана издать произведение, по постановочному договору —осуществить постановку спектакля и т. п. Использование произведения иным, непредусмотренным договором способом является нарушением договора иприравнивается к бездоговорному использованию.

Нопоскольку авторский договор носит, по общему правилу, возмездный характер, напользователе произведения лежит обязанность по выплате автору вознаграждения заиспользование произведения. Размер, форма, сроки и порядок выплаты авторскоговознаграждения определяются самими сторонами.

Вкачестве обязательных предписаний закона выступают лишь два следующихположения. Во-первых, если в авторском договоре об издании или иномвоспроизведении произведения вознаграждение определяется в виде фиксированнойсуммы, то в договоре должен быть установлен максимальный тираж произведения.Данное требование распространяется лишь на те авторские договоры, которые имеютсвоим предметом переуступку прав на воспроизведение произведений, т.е.изготовление экземпляров произведений в любой материальной форме.

Помимовыплаты согласованного договором гонорара пользователь может принимать на себяобязанность по компенсации автору дополнительных расходов, связанных, например,с его командированием в другую местность для сбора материала, участием в работесъемочной группы и т. п.

Нарядус рассмотренными обязанностями в отдельных видах авторских договоров могутпредусматриваться и некоторые другие обязанности пользователей. Например,организация, выступающая в роли заказчика, может принять на себя обязанность попредоставлению автору исходного материала для создания произведения,организации творческой деятельности автора и т. п.

 [1]Шестаков Д.Ю. Интеллектуальная собственность в системе российского права изаконодательства. / Российская юстиция. – 2000. – №5 – С. 42.

[2]Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 18 апреля 1986 г.

Глава 3. Обзор судебной практики разрешения споров поавторскому договору

ВМоскве был подписан и нотариально заверен авторский договор между ХаитомАркадием Иосифовичем и Резниковым Анатолием Израиловичем, по которому авторпередал режиссеру исключительные права на использование литературногопроизведения «Приключения кота Леопольда»[1]. Предметом договора была передачаА.И. Хаитом А.И. Резникову исключительных авторских прав на: воспроизведениепроизведения; распространение любым способом; импорт; публичный показ;публичное исполнение; передачу в эфир; сообщение для всеобщего сведения по кабелю;перевод; аранжировку, переделку и другую переработку произведения.

Какустановлено в договоре, вышеуказанные права были переданы без ограничениясрока, на территорию всего мира и безвозмездно.

АркадийХаит умер в Германии. После его смерти, в декабре 2000 г., вдова и наследницазнаменитого автора обратилась в Пресненский суд г. Москвы с иском о признаниидоговора недействительным на основании ст. 168 Гражданского кодекса РФ,поскольку стороны не договорились о размере авторского вознаграждения за передачуправ и порядке его выплаты.

Всудебном заседании ответчик иск не признал. Режиссер ссылался на свободудоговора, полагая, что стороны вправе были договориться о любых условиях, в томчисле о безвозмездной передаче прав. Нотариус, заверившая сделку, такжеподдерживала эту позицию.

РешениемПресненского суда г, Москвы от 19 ноября 2002 г. вдове Аркадия Хаита вудовлетворении исковых требований было отказано. Суд решил, что договорпризнанию недействительным не подлежит. В мотивировочной части решения было указано,что в договоре «соблюдены все необходимые условия в части авторскоговознаграждения — безвозмездно, т. е. 0 рублей»

Всоответствии с ФЗ «Об авторском договоре и смежных правах» авторский договорявляется возмездной сделкой. Как предусмотрено ГК РФ, безвозмездный порядокпередачи прав возможен только по договору дарения.

Такили иначе, это означает, что в «оспариваемом договоре необходимо былоопределить размер вознаграждения, причитающегося автору за передачу прав, атакже предусмотреть тот или иной порядок его выплаты. Авторское вознаграждениеследовало установить в виде процента от дохода за каждый способ использованияпроизведения «Приключения кота Леопольда», в том числе: конкретный процент запередачу права на воспроизведение произведения без ограничения тиража;конкретный процент за передачу права на публичное исполнение произведения и т.д.»[2] При этом размер вознаграждения за некоторые способы использованияпроизведения не может быть определен в договоре ниже, чем установленоминимальными ставками, например, за воспроизведение путем звукозаписи ипубличное исполнение произведения.

Данноесущественное условие авторского договора сторонами не было согласовано так, какэтого требует ФЗ «Об авторском праве и смежных правах».

Сделка,не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна [3].Недействительная сделка не влечет юридических последствий [4].

Такжев соответствии со ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, когда междусторонами достигнуто соглашение по всем существенным его условиям.Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы взаконе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоровданного вида.

Следовательно,авторский договор от 22 января 1996 г. о передаче исключительных авторских правбезвозмездно, т. е. за 0 рублей, противоречит требованиям, предъявляемымЗаконом РФ «Об авторском праве и смежных правах», и поэтому, не может считатьсязаключённым.

«Нанаш взгляд, изложенная позиция надумана, поэтому вряд ли имеет смысл ееподробно комментировать. Порядок и сроки выплаты «никогда», размер гонорара«ноль процентов» -все это от лукавого и, разумеется, не есть требуемая закономдоговоренность сторон по существенному условию авторского договора.

Ксожалению, судебная коллегия по гражданским делам Московского городского судаоставила решение Пресненского суда г. Москвы в силе, а кассационную жалобуистца — без удовлетворения. Очень хотелось бы надеяться, что надзорнаяинстанция вынесет постановление об отмене и решения, и определения кассационнойинстанции, основываясь на положениях п.1 ст. 167, ст. 168,432 ГК РФ, ст. 16 и31 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», постановления ПравительстваРФ от 21 марта 1994 г. № 218.»[5]

Рассмотримследующий пример из практики. Государственное предприятие обратилось варбитражный суд с иском к частному издательству о взыскании с ответчикакомпенсации за нарушения исключительных прав на литературное произведение — учебник «Русский язык». В обоснование требования истец ссылался нато, что исключительные права на названное произведение он приобрел поавторскому договору, заключенному с физическим лицом, создавшим этопроизведение. Ответчик издал учебник тиражом 20 тысяч экземпляров безразрешения правообладателя, поэтому в соответствии со статьей 49 Закона ФЗ «Обавторском праве и смежных правах» должен выплатить истцу компенсацию в сумме5000 минимальных размеров оплаты труда.

Междутем, Арбитражный суд прекратил производство по делу со ссылкой на неподведомственность дела арбитражному суду. Согласно условиям авторскогодоговора о передаче исключительных прав от автора произведения кгосударственному предприятию, то есть истцу, стороны договорились, что «вслучае нарушения прав автора и предприятия со стороны третьих лиц автор ипредприятие обращаются в суд совместно и поровну делят судебные расходы».Поэтому истец не мог предъявлять названные требования без автора. Однако дела сучастием физических лиц арбитражному суду неподведомственны. Определение опрекращении производства по делу обоснованно отменено, а исковые требованияудовлетворены по следующим основаниям. В соответствии с пунктом 3 статьи 49Закона «Об авторском праве и смежных правах» за защитой своего права обладателиисключительных авторских прав вправе обратиться в установленном порядке варбитражный суд. Судом установлено, что истцу по авторскому договору в порядке,установленном статьей 30 названного ФЗ «Об авторском праве и смежных правах»,передавались исключительные права на произведение.

Авторскийдоговор о передаче исключительных прав разрешает использование произведенияопределенным способом и в установленных договором пределах только лицу,которому эти права передаются, и дает такому лицу право запрещать подобноеиспользование произведения другим лицам. При указанных обстоятельствахвключение в договор условия, ограничивающего права обладателя исключительныхправ на их защиту, противоречит нормам ФЗ «Об авторском праве и смежныхправах».

Авторпроизведения согласно пункту 2 статьи 30 названного Закона может осуществлятьправо запрещать использование произведения другим лицам, если лицо, которомупереданы исключительные права, не осуществляет защиту этого права. Иныхимущественных прав у автора произведения не имеется. Право на обращение в судне может быть отнято, а отказ от права на обращение в суд недействителен всоответствии с частью 1 статьи 4 АПК РФ. Кроме того, в соответствии со статьей49 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» требовать от нарушителя выплатыкомпенсации предоставлено обладателю исключительных прав, то естьгосударственному предприятию, а не автору — физическому лицу. Учитываяизложенное, с нарушителя правомерно взыскана компенсация в пользуправообладателя, получившего исключительные права по договору с автором.

Истецобратился в арбитражный суд с иском к ответчику, то есть государственнойтелерадиокомпании, о понуждении к исполнению обязательств по договору в частивыпуска в эфир восьми созданных истцом телепрограмм.

Условиядоговора, заключенного между сторонами, предусматривали обязанность истцаподготовить восемь телепрограмм определенного цикла и передать их наопределенных материальных носителях, а ответчика — принять и оплатить этителепрограммы по согласованным ценам. Возражая против иска, ответчик указывална то, что в связи с изменением концепции вещания у него не имеется возможностивыпустить телепрограммы в эфир, а в договоре не предусмотрена такая обязанностьпользователя.

Поусловиям договора истец передал ответчику исключительные права на использованиепроизведения, в том числе на воспроизведение, на распространение, на передачу вэфир и другие права.

Судпервой инстанции обязал ответчика выпустить в эфир указанные телепрограммы,полагая, что при приобретении исключительных прав на эти произведениятелерадиокомпания получила и обязанность использовать их определенным способом.Итак, суд кассационной инстанции отменил решение суда на основании анализаст.30-31 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах», указав, что вышеназванныйзакон не устанавливает обязанности пользователя по авторскому договоруиспользовать произведение каким-либо способом, предусмотренным п.2 ст.16,однако такое условие может быть включено в договор, если стороны сочтут егосущественным. Поскольку в рассматриваемом договоре не содержалось условия об обязанностифактически использовать произведения, исключительные права на которые перешли ктелерадиокомпании, в иске было отказано.

Вуказанном судебном деле, по существу, исследовался один вопрос: входит ли вобязанности пользователя фактическое использование произведения, в отношениикоторого заключен договор о передаче исключительных прав?

Авторскийдоговор должен предусматривать: способ использования произведения, то естьконкретные права, передаваемые по данному договору, срок, на который передаетсяправо, то есть территорию, на которой может осуществляться использование,размер вознаграждения и порядок его определения за каждый способ использования,а также сроки выплаты вознаграждения и другие условия, которые стороны сочтутсущественными для данного договора [6].

Темне менее, как уже упоминалось, суд посчитал, что последняя группа условий можетвключать обязанность стороны, получившей по договору исключительные права,фактически использовать произведение. В соответствии со ст.16 «Об авторскомправе и смежных правах» под исключительным имущественным правом понимаетсяправо осуществлять или разрешать использование произведение любым способом и влюбой форме. Кроме того, если заключен авторский договор о передачеисключительных прав, эти права могут осуществляться только тем лицом, которомуони переданы по договору. За автором сохраняется лишь право запрещатьиспользование произведения другим лицам, да и то лишь в случае, если лицо,которому переданы исключительные права, не осуществляет подобные действиясамостоятельно.

Важнонапомнить, что пользователь по авторскому договору получает право наиспользование произведения, например, посредством выпуска в эфир. Известно, чтосубъективное право как мера возможного поведения включает в себя и возможностьвоздержаться от реализации права. Следовательно, получив по договору право наиспользование произведения, пользователь вправе и не использовать фактическиданный объект. Признавая возможность включения в авторский договор условия обобязанности фактического использования произведения, суд, по существу, признаетза сторонами договора возможность менять природу исключительного права,трансформируя его в обязанность как меру должного поведения.

Полагаем,что субъективное право не может одновременно являться обязанностью, какневозможно совмещение “+” и “-”. Возможны различные условия и последствияреализации или нереализации права, но природа его от этого не меняется. Здесьуместна и интересна аналогия с договором аренды: по этому договору имуществопередается во временное владение и пользование либо только в пользование — влюбом случае, по сути, передается право. Если арендатор, фактически неиспользуя имущество, не допустит нарушений других условий договора. Об аренднойплате, о состоянии имущества и т.п., то у арендодателя не будет возможностипривлечь контрагента к ответственности, что следует из анализа гл.34 ГК РФ.Более того, у арендодателя нет и заинтересованности в такой ответственностиарендатора. Не случайно в легальном определении договора аренды нет ни слова обобязанности арендатора использовать имущество, полученное по договору.Аналогично: само по себе неиспользование объекта интеллектуальнойсобственности, права на который переданы по договору, не есть нарушениедоговора.

Отмеченноесходство подтверждает общность материальных и идеальных объектов как объектовгражданских прав. По договору аренды передаваемое имущество представляет собойединство фактического и юридического: передается как сама вещь в натуре, так иправо на нее. В случае с объектами интеллектуальной собственности ситуация таже: передается и сам объект, и право на него. Разумеется, в силу спецификирезультатов интеллектуальной деятельности их передача отличается от передачивещей, но, тем не менее, чтобы использовать объект, необходимо получить к немудоступ. В рассматриваемом судебном деле это выражалось в предоставлениителепрограмм на определенных материальных носителях.

Такили иначе, это не способствует решению обозначенной проблемы и отсутствиелегального определения авторского договора: в ФЗ «Об авторском праве и смежныхправах» говорится лишь о типах, форме и содержании таких договоров. Имеетзначение и другой вопрос, на первый взгляд, отвлеченный от практическихпроблем: о правовой природе отношений, складывающихся по поводу результатовинтеллектуальной деятельности. Мы все более убеждаемся в несостоятельноститеории “исключительных прав”. Достаточно указать на такой момент:“исключительность” рассматривается как свойство всех прав на объектыинтеллектуальной собственности, в то же время по авторскому договору могутпередаваться как исключительные, так и неисключительные права.

Понашему мнению, дело здесь не только в недостатках юридической техники, но и,что самое важное, в изначальной ”порочности” концепции “исключительных прав”.Данный вывод подтверждается и при дальнейшем, более глубоком анализе проблемы,затронутой в рассматриваемом судебном деле. Предположим, что фактическоеиспользование объекта непосредственно влияет на выполнение других условийдоговора. Если этим другим условием выступает, например, размер вознаграждения,то проблема решаема: управомоченная сторона будет вправе требовать внесенияплаты в размере, обусловленном договором, а обязанная сторона должнаудовлетворить это требование — при этом неважно, из каких источников будутвзяты необходимые средства. Сложнее дело обстоит с теми случаями, когдафактическое неиспользование произведения ущемляет неимущественные права автора,а точнее, не права, а интересы.

Есливернуться к договору аренды, то здесь в случае коллизии интересов при прочихравных условиях приоритет отдается арендодателю как собственнику имущества, — иэто вполне логично. Признание теории права интеллектуальной собственности, нанаш взгляд, позволило бы найти более справедливое правовое решение указаннойпроблемы.

Рассмотримещё один пример из практики.[7] Издательство обратилось с иском к научномуобществу о взыскании компенсации в сумме 50000 минимальных размеров оплатытруда на основании подпункта 5 пункта 1 статьи 49 Закона «Об авторском праве исмежных правах». Истец ссылался на то, что он является обладателемисключительных прав на издание и распространение пяти научных статей,включенных ответчиком в юбилейный сборник общества, и их публикация нанеслаущерб его имущественным интересам.

Судустановил, что между издательством и научным обществом заключен договор,согласно которому первое передало второму дискету со статьями для их издания засчет общества и продажи тиража. За это правообладатель должен был получитьполовину стоимости реализованной научным обществом продукции. Обязательства поперечислению истцу денежных средств ответчик не выполнил.

Следуетзаметить, что при таких обстоятельствах суд обоснованно указал на то, что спорсвязан с неисполнением денежного обязательства по авторскому договору, но кответчику не могут быть применены меры ответственности, предусмотренные статьей49 Закона «Об авторском праве и смежных правах», как к нарушителю авторскихправ, поскольку публикация статей осуществлялась с разрешения правообладателя. Таккак истец отказался от рассмотрения его требования как меры ответственности,установленной статьями 15, 393 ГК РФ и статьей 34 Закона «Об авторском праве исмежных правах», в иске отказано.

Зазащитой своего права обладатели исключительных авторских и смежных прав вправеобратиться в установленном порядке в судебные органы в соответствии с ихкомпетенцией.

Так,суд может вынести решение о конфискации контрафактных экземпляров произведенияили фонограммы, а также материалов и оборудования, используемых для ихвоспроизведения.

Потребованию обладателя авторских или смежных прав контрафактные экземпляры ифонограммы могут быть ему переданы. Если такого требования нет, суд можетвынести решение об их уничтожении.

Рассмотримещё несколько примеров из практики, связанные с применением закона российскойфедерации «Об авторском праве и смежных правах».

Издательствообратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о признанииисключительных прав на использование в целом энциклопедического издания серии«Энциклопедия для детей».[8] В заседании суда истец пояснил, что подиспользованием в целом имел в виду признание исключительных прав наиспользование книг этой серии как изданных, так и подлежащих изданию в будущем.

Важносказать, что свое требование издательство мотивировало тем, что им в названнойсерии с 1994 года выпущено уже пять книг. Во время подготовки издательствомочередного тома акционерное общество начало выпускать в свет свою серию«Энциклопедия для детей и юношества», чем нарушило исключительныеправа издательства. Ответчик ссылался на то, что не оспаривал и не нарушал правиздательства на вышедшие в свет пять книг серии «Энциклопедия длядетей», но возражал против признания за издательством исключительных правна произведения, которые могут быть созданы в будущем. Арбитражный судобоснованно удовлетворил иск издательства лишь в части признания исключительныхправ на использование уже изданных им книг серии «Энциклопедия длядетей». Согласно требованиям статей 5, 6, 7 Закона «Об авторском праве исмежных правах» объектом авторского права являются сборники, существующие вобъективной форме.

Всоответствии с пунктом 2 статьи 11 «Об авторском праве и смежных правах»издателю энциклопедий принадлежат исключительные права на использование такихизданий, существующих в объективной форме. Истец не представил доказательств,что новые сборники существуют в объективной форме и могут быть воспроизведены.

Исходяиз этого требование о признании исключительных прав на использованиепредполагаемых к изданию в будущем сборников или другими словами энциклопедийобоснованно отклонены.

Такимобразом требование о признании исключительных прав издателя энциклопедий наиспользование предполагаемых к изданию в будущем сборников не может бытьудовлетворено. Другим примером является следующее: Товарищество обратилось варбитражный суд с иском к издательству о конфискации сборника рассказов,изданного ответчиком, и взыскании убытков.

Суд,признав истца обладателем исключительных прав на сборник и его распространение,установил факт нарушения этих прав и удовлетворил иск. Обжалуя это решение,ответчик ссылался на пункт 4 статьи 30 Закона «Об авторском праве и смежныхправах», предусматривающий, что права, передаваемые по авторскому договору,считаются неисключительными, если в договоре прямо не предусмотрено иное.

Темне менее, в авторском договоре нет прямого указания на передачу авторомисключительных прав товариществу, следовательно, полученные товариществамиправа являются неисключительными, что лишает его возможности предъявить иск озащите этих прав к третьим лицам в соответствии со статьей 49 названногоЗакона.

Судотклонил доводы ответчика, поскольку в тексте договора указано, что авторомпередаются товариществу права на опубликование и распространение рассказов,включенных в сборник, в течение четырех лет, а поэтому автор не имеет праваиспользовать эти произведения двумя названными способами и разрешать такоеиспользование третьим лицам.

Тообстоятельство, что в договоре нет словосочетания «исключительныеправа» для обозначения предмета договора, не дает основания считатьприобретенные права неисключительными. Буквальное значение содержащихся вдоговоре слов и выражений, сопоставление отдельных его условий между собой,смысл договора в целом и его цель, то есть толкование договора, проведенноесудом в соответствии со статьей 431 Гражданского кодекса Российской Федерации,не оставляют сомнений в отношении характера полученных истцом прав какисключительных.

Такимобразом, если в договоре о передаче авторских прав при обозначении предметадоговора прямо не использовано словосочетание «исключительные права»,то характер передаваемых прав определяется исходя из содержания всего договора.

 [1]Тулубьева И. И суд и дело «КОТА ЛЕОПОЛЬДА» // Интеллектуальная собственность:Авторское право и смежные права. — 2003г. — №11 — С. 59.

[2]Тулубьева И. И суд и дело «КОТА ЛЕОПОЛЬДА» // Интеллектуальная собственность:Авторское право и смежные права. — 2003г. — №11 — С. 60.

[3]ст. 168 Гражданский Кодекс РФ, Ч.1 с посл. изм. от 10.01.2003 N 15-ФЗ.

[4]Там же п.1 ст. 167.

[5]Тулубьева И. И суд и дело «КОТА ЛЕОПОЛЬДА» // Интеллектуальная собственность:Авторское право и смежные права. — 2003г. — №11 — С. 62.

[6]п.1 ст.31 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» от 19.07.95 N 110-ФЗ.

[7]Багданов Т.С. Проблемы авторского договора // Мир права. – 2002. — №4 – С. 12

[8]Мирошникова М. Авторский договор // Интеллектуальная собственность: Авторскоеправо и смежные права — 2003 — №1 — С. 27.

Заключение

Авторскийдоговор — это волевой акт, основанный на взаимном соглашении сторон,направленный на возникновение, изменение или прекращение юридических отношений.

Авторскийдоговор должен обладать определенными условиями, в круг которых включаютсяспособы использования произведения: конкретные права, передаваемые по договору,срок, на который передается право, территорию, на которой может осуществлятьсяиспользование, размер вознаграждения и, или порядок определения размеравознаграждения за каждый способ использования, сроки выплаты вознаграждения, другиеусловия, которые стороны сочтут существенными.

Срок,на который передается авторское право по договору, может значительноварьироваться: закон не устанавливает никаких предельных сроков. При отсутствиив авторском договоре условия о сроке, на который передается право, договорможет быть расторгнут автором по истечении пяти лет с даты его заключения, еслипользователь будет письменно уведомлен об этом за шесть месяцев до расторжениядоговора.

Приотсутствии в авторском договоре условия о территории, на которую передаетсяправо, действие передаваемого по договору права ограничивается территориейРоссийской Федерации.

Пообщему правилу, авторский договор носит консенсуальный, взаимный и возмездныйхарактер.

Условиеавторского договора, ограничивающее автора в создании в будущем произведений наданную тему или в данной области, является недействительным. Условия авторскогодоговора, противоречащие положениям настоящего Закона, являютсянедействительными.

Вознаграждениеопределяется в авторском договоре в виде процента от дохода за соответствующийспособ использования произведения или, если это невозможно осуществить в связис характером произведения или особенностями его использования, в видезафиксированной в договоре суммы либо иным образом. Если в авторском договореоб издании или ином воспроизведении произведения вознаграждение определяется ввиде фиксированной суммы, то в договоре должен быть установлен максимальныйтираж произведения.

Всеправа на использование произведения, прямо не переданные по авторскомудоговору, считаются не переданными.

Права,переданные по авторскому договору, могут передаваться полностью или частичнодругим лицам лишь в случае, если это прямо предусмотрено договором.

Предметомавторского договора не могут быть права на использование произведения,неизвестные на момент заключения договора.

Объектв авторском договоре представляет собой то как существующее произведение, так ибудущее произведение, то есть то, которое ещё предстоит создать.

Субъектыавторского права, в узком понимании, — это авторы произведений, то естьобладатели личных авторских прав. Автор — физическое лицо, творческим трудомкоторого создано произведение

Авторскийдоговор должен быть заключен в письменной форме. Авторский договор обиспользовании произведения в периодической печати может быть заключен в устнойформе. При продаже экземпляров программ для ЭВМ и баз данных и предоставлениимассовым пользователям доступа к ним допускается применение особого порядказаключения договоров, установленного ФЗ РФ «О правовой охране программ дляэлектронных вычислительных машин и баз данных». Авторский договор являетсяразновидностью гражданско-правового договора, он носит гражданско-правовойхарактер и является самостоятельным в ряду других гражданско-правовых договоров.Авторский договор отличается от других гражданско-правовых договоровклассификационным многообразием — существует очень много видов авторскогодоговора.

Всоответствии пунктом 1 статьи .30 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах»передача имущественных прав может осуществляться на основе авторского договорао передаче исключительных прав и авторского договора о передаченеисключительных прав.

Авторскийдоговор о передаче неисключительных прав разрешает пользователю использованиепроизведения наравне с обладателем исключительных прав, передавшим такие права,и, или другим лицам, получившим разрешение на использование этого произведениятаким же способом.

Авторскийдоговор о передаче исключительных прав разрешает использование произведенияопределенным способом и в установленных договором пределах только лицу,которому эти права передаются, и дает такому лицу право запрещать подобноеиспользование произведения другим лицам.

Стороныавторского договора принимают на себя взаимные обязательства, которые они должныисполнять надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства итребованиями законодательства. Сторона, не исполнившая или ненадлежащим образомисполнившая обязательства по авторскому договору, обязана возместить убытки,причиненные другой стороне, включая упущенную выгоду.

Такимобразом, рассмотрев авторский договор, можно сделать следующие выводы, чтоположение авторского договора достаточно неплохо урегулировано взаконодательстве — это нашло отражение в законе, ряде международных актов, специальныхзаконов. Значение надлежащего урегулирования положения авторского договоразаключается в повышении творческой активности граждан.

Список литературы

Нормативныеакты:

1.Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря1993 г.) // Российская газета от 25 декабря 1993 года.

2.Бернская Конвенция об охране литературных и художественных произведений(Парижский Акт, ВОИС, 24 июля 1971 г.) // Свод нормативных актов ЮНЕСКО. – М.,1993. – С. 500.

3.Всемирная конвенция об авторском праве от 6 сентября 1952 г. (пересмотрена вПариже 24 июля 1971 г.)

4.Конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконноговоспроизводства их фонограмм (Женева, 29 октября 1971 г.) // Бюллетеньмеждународных договоров. — август 1999 г. — №8.

5.Конвенция, учреждающая Всемирную Организацию Интеллектуальной Собственности(Стокгольм, 14 июля 1967 г.) // Официально не опубликован — jurist.ru.

6.Договор ВОИС по авторскому праву от 20 декабря 1996 г. Вступил в силу 6 марта2002 г. // Официальная публикация ВОИС №226 (R). Женева, 1997.

7.Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам (ДИФ) от 20 декабря 1996 г. Вступил всилу 20 мая 2002 г. // ВОИС №227 (R). Женева, 1997.

8.Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая и вторая). – М.:Издательская группа ИНФРА-М – НОРМА, 2002. – 560 с.

9.Основы Гражданского Законодательство Союза ССР и республик (утв. ВС СССР 31 мая1991 г. № 2211-I). // Ведомости ВС СССР, 1991. – № 26 – Ст. 733

10.Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1996 г. N 63-ФЗ // СЗ РФ, 1996,N 25, ст. 2954

11.Федеральный закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3523-1 «О правовой охранепрограмм для электронных вычислительных машин и баз данных» // Российскаягазета от 20 октября 1992 года.

12.Федеральный закон РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-I «Об авторском праве исмежных правах» (с изменениями от 19 июля 1995 года) // Ведомости СНД и ВСРФ, 1993, №32, ст.1242; СЗ РФ, 1995 г., N 30, ст. 2866.

13.Федеральный закон от 20 февраля 1995 г. №24-ФЗ «Об информации,информатизации и защите информации»// СЗ РФ, 1995, № 8, ст.609.

14.Федеральный закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3526-1 «О правовой охранетопологий интегральных микросхем» // Российская газета от 21 октября 1992года.

15.Указ Президента РФ от 14 мая 1998 г. №556 «О правовой защите результатовнаучно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работвоенного, специального и двойного назначения» // Собрание законодательстваРоссийской Федерации. — 18 мая 1998 г. — №20. — Ст. 2146.

16.Указ Президента РФ от 5 декабря 1998 г. №1471 «О мерах по реализации прававторов произведений, исполнителей и производителей фонограмм на вознаграждениеза воспроизведение в личных целях аудиовизуального произведения или звукозаписипроизведения» // Собрание законодательства Российской Федерации. — 7декабря 1998 г. — №49. — Ст. 6016.

17.Указ Президента РФ “О государственной политики в области охраны авторскогоправа и смежных правах” от 7.10.93 г. № 1607 // САПП РФ, 1993, № 417, ст. 3920

18.Постановление Правительства РФ от 2 сентября 1999 г. №982 «Обиспользовании результатов научно-технической деятельности» // Собраниезаконодательства Российской Федерации. — 6 сентября 1999 г. — №36. — Ст. 4412.

19.Постановление Правительства РФ от 21 марта 1994 г. №218 «О минимальныхставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведенийлитературы и искусства» // Собрание актов Президента и ПравительстваРоссийской Федерации. — 4 апреля 1994 г. — №13. — Ст. 994.

20.Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20 января 2003 г. №2 «Онекоторых вопросах, возникших в связи с принятием и введением в действиеГражданского процессуального кодекса Российской Федерации» // Еженедельныйбюллетень законодательных и ведомственных актов. — февраль 2003 г… — №8.

Учебнаялитература:

1.Дворянкин О.А. Защита авторских и смежных прав. Ответственность за ихнарушение. Уголовно-правовой аспект. М.: Издательство «ВесьМир», — 2002. – С.451.

2.Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (исключительные права). Учебник длявузов. – М.: Норма-инфора-М. – 2000. – С. 153.

3.Кирилов М… Я. Авторское право. – М.: Издательство «Мпресс», — 1988.

4.Клык Н.Л Охрана интересов сторон по авторскому договору. Красноярск: — 1987г. –С. 346.

5.Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации: Учеб.– 2-е изд., перераб. И доп. – М.: ООО «ТК Велби» — 2003 — С. 752.

6.Чернышева С. А. Авторский договор в гражданском праве России. – М.: Гардарика,- 1996. – С. 344.

Специальнаялитература:

1.Ананьева Е.В. Судебная практика РАО в — 2001 г. // Современное право. — №6, — 2002, — С. 11 — 17.

2.Астафьев С.В. Авторский договор в РФ // Мир права. – 2001. — №8 – С. 21-23.13.Бакунцев А. Авторский договор в дореволюционном праве России. //Интеллектуальная собственность / — 2000 — №3 — С. 38 — 44.

3.Багданов Т.С. Проблемы авторского договора // Мир права. – 2002. — №4 – С.10-14.

4.Близнец И.А. Леонтьев К.Б. Роль государства в области авторского и смежныхправ. // www.copyright.ru.

5.Близнец И. Применение в России международно-правовых способов защитыинтеллектуальной собственности // Российская юстиция — 1998 — №1 — С. 18 — 22.

6.Богатова Л. Соглашение в области охраны авторских прав. // Интеллектуальнаясобственность: авторское право и смежные права — №7 — 1997 — С. 52 — 63.

7.Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону РФ «Об авторских и смежных правах» -М.:Издательство «Спарк» — 1996.

8.Гульбин Ю.Т. Особенности авторского договора как способа передачи имущественныхправ на программное обеспечение ЭВМ. // Юридический мир — №8- 2000 — С. 17 — 26.

9.Завидов Б.Д. Отдельные проблемы ответственности сторон в возмездном договоре //Юрист, — 1998, — №10 — С. 41 — 43.

10.Дозорцев В.А. Субъекты исключительных прав. // Сборник статей. Интеллектуальныеправа: Понятие. Система. Задачи кодификации. / Исслед. Центр частного права. –М.: «Статут», — 2003. – 416с — С. 295.

11.Дозорцев В.А. В трех соснах… о возможности распоряжаться чужими правами. //Сборник статей. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. /Исслед. Центр частного права. – М.: «Статут» — 2003 – 416с — С. 337.

12.Комментарий Закона об авторском праве и смежных правах. М.: Фонд «Правоваякультура», — 1996.

13.Леонтьев Ю.Б. Авторское вознаграждение: коллизии и рекомендации. // Патенты илицензии. — №6 — 2000 — С. 12 — 19.

14.Максимова Л. Является ли авторский договор заказа договором подряда? //Интеллектуальная собственность: авторское право и смежные права — №2 — 2001 — С. 52 — 58.

15.Мирошникова М. Авторский договор // Интеллектуальная собственность: Авторскоеправо и смежные права — — 2003 — №1 — С. 20 — 27.

16.Никитина М.И, Чернышёва С. А. Авторский договор в гражданском праве //Правоведение — №3, — 1998 — С. 155.

17.Степанова А. Передача авторского права по договору. // Интеллектуальнаясобственность: авторское право и смежные права — №1 — 2002 — С. 50 — 56.

18.Сергеев А.П. указ. Соч… -М.: Проспект — 1999 г. С. 269-271.; ГК РСФСР — 1964г. Ст. 279.

19.Соловьев Р.В. Авторское право // Комментарий к ФЗ РФ «Об авторском праве исмежных правах» М.: Издательство «М-Пресс» — 2002. — С. 412.

20.Тулубьева И. суд и дело «КОТА ЛЕОПОЛЬДА» // Интеллектуальная собственность:Авторское право и смежные права. — №11 — 2003 — С. 58 — 64.

21.Туркин А.В. Леонтьев К.Б. Четвертая часть Гражданского Кодекса: Поиски здравогосмысла в лабиринтах амбиций. // Статья сайта www.copyright.ru.

22.Хайтанов Э.В. Авторский договор и договор подряда // Интеллектуальнаясобственность: авторское право и смежные права — №4 — 2000 — С. 59 — 62.

23.Шестаков Д.Ю. Интеллектуальная собственность в системе российского права изаконодательства. // Российская юстиция. – 2000. – №5.

24.Шмелева Е., Зубко И. Черная метка от пиратов Россия входит в тройку самыхактивных экспортеров контрафакта // Ведомости от 07.04.2004.

Дляподготовки данной работы были использованы материалы с сайта allpravo.ru/

еще рефераты
Еще работы по праву, юриспруденции