Реферат: Реорганизация акционерных обществ

Ганеев Р.Ф., кандидат юридических наук.

Практический аспект

Можноутверждать, что в Российской Федерации ныне сформирована сравнительноупорядоченная система нормативных правовых актов, направленных на регулированиедеятельности акционерных обществ. В то же время неизбежно при реализациинормативных актов возникают проблемы, связанные как с отсутствием практики, таки с недостатками действующего законодательства.

Однойиз таких актуальных проблем является проблема реорганизации акционерныхобществ. Основы правового регулирования реорганизации юридических лицзакреплены Гражданским кодексом РФ. Так, согласно ст. 57 ГК реорганизацияюридического лица может быть осуществлена в форме слияния, присоединения,разделения, выделения и преобразования.

Всоответствии с ГК РФ были приняты Федеральные законы «Об акционерныхобществах» и «О рынке ценных бумаг», устанавливающиесоответствующие формы, порядок и процедуры реорганизации, а также этапы эмиссииценных бумаг, в том числе при реорганизации акционерных обществ. В развитиеЗакона «О рынке ценных бумаг» было принято специальное ПостановлениеФКЦБ России от 12 февраля 1997 г. № 8 (в ред. Постановления ФКЦБ РФ от 11.11.98№ 48) «Об утверждении стандартов эмиссии акций и их проспектов эмиссии приреорганизации коммерческих организаций...» (далее — Стандарты эмиссии приреорганизации коммерческих организаций).

Рассмотримподробнее правовое регулирование каждой из форм реорганизации акционерныхобществ.

Слияние обществ

Слияниемобществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав иобязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних (ст. 16Закона «Об акционерных обществах»). Права и обязанности последнихпереходят к вновь возникшему обществу в соответствии с передаточным актом(см.схему 1).

/>

Следуетотметить, что в ст. 16 Закона «Об акционерных обществах» закрепленыположения о порядке слияния, только акционерных обществ, хотя в ст. 8 неисключается порядок создания акционерного общества при слиянии юридических лициной организационно-правовой формы.

Так,к примеру, согласно Стандартам эмиссии при реорганизации коммерческихорганизаций помимо определения процедуры размещения акций при слиянииакционерных обществ также определяется порядок размещения ценных бумаг (акций,облигаций) при слиянии коммерческих организаций иной организационно-правовойформы.

Длятого, чтобы осуществить реорганизацию в форме слияния, необходимопоследовательно пройти следующие основные этапы.

Основныеэтапы процедуры

1.Заключение договора о слиянии обществами, участвующими в слиянии.

2.Принятие решения общим собранием акционеров каждого общества, участвующего вслиянии, о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии иоб утверждении передаточного акта.

3.Утверждение Устава и выборы совета директоров вновь возникающего АО насовместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии.

4.Государственная регистрация юридического лица, возникшего в результате слияния.

5.Государственная регистрация выпуска ценных бумаг, размещаемых при слиянии, иотчета об итогах выпуска ценных бумаг.

Длякаждого из этапов есть обязательные правила, установленные нормативными актами.

Напервом этапе при заключении договора о слиянии обществами, участвующими вслиянии, обязательно должны быть определены порядок и условия слияния, а такжепорядок конвертации акций каждого АО в акции и (или) иные ценные бумаги новогоАО.

Ктому же в договоре при определении порядка конвертации (обмена) ценных бумаг,размещаемых при слиянии коммерческих организаций, указывается вид, категория(тип), номинальная стоимость, соотношение конвертации (обмена).

Навтором этапе решение общего собрания акционеров каждого общества, участвующегов слиянии, о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии иоб утверждении передаточного акта принимается только по предложению советадиректоров (наблюдательного совета) общества. При этом указанное решение общегособрания акционеров принимается большинством в три четверти голосов акционеров- владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Натретьем этапе утверждается устав и выбирается совет директоров вновьвозникающего АО, делается это только на совместном общем собрании акционеровобществ, участвующих в слиянии, в порядке, установленном Законом «Обакционерных обществах».

Начетвертом этапе общество, возникшее в результате слияния, подлежит обязательнойгосударственной регистрации по общим правилам, установленным законодательствомдля регистрации юридических лиц, за исключением отдельных моментов, связанных справовым регулированием вопросов реорганизации обществ.

Длярегистрации важно проверить наличие юридически правильно оформленныхдокументов, необходимых на первых трех этапах (договор о слиянии, со всеминеобходимыми условиями, передаточные акты, соответствующие протоколы общихсобраний обществ и т.п.).

Встречаютсяслучаи, когда общества проходят все этапы и установленные законодательствомпроцедуры слияния, регистрируют новое юридическое лицо, с ликвидацией обществ,участвующих в слиянии, но допускают при этом всего одну ошибку, котораяприводит порой к тупиковым ситуациям. Такая, к примеру, ошибка, связанная сотсутствием в договоре о слиянии условий и порядка конвертации акций обществ,участвующих в слиянии, в акции и (или) иные ценные бумаги нового АО, можетобнаружиться только на следующем этапе — при государственной регистрациивыпуска ценных бумаг, размещаемых при слиянии. В таком случае практическиневозможно исправить ошибку, допущенную при составлении договора, так какюридические лица, участвующие в слиянии, уже ликвидированы. Виноватымиоказываются сами общества, которые сливаются, так как при регистрации новогообщества, создаваемого в результате слияния, органы, регистрирующие указанныеюридические лица, как правило, не несут ответственности за содержание идостоверность сведений в представляемых документах.

Очевидно,было бы весьма полезно оговорить в соответствующих нормативных актах, чтогосударственные органы, осуществляющие государственную регистрацию юридическихлиц, созданных в результате слияния, обязаны требовать не только наличие самогодоговора о слиянии, но и включение в него обязательных сведений о порядке иусловиях слияния, а также о порядке конвертации акций каждого АО в акции и(или) иные ценные бумаги нового АО.

Необходимотакже отметить особенности, связанные с регистрацией устава общества,созданного в результате слияния. Согласно Стандартам эмиссии при реорганизациикоммерческих организаций (пп. 1.6, 1.7) уставный капитал акционерного общества,созданного в результате слияния, может быть больше суммы уставных капиталов(складочных капиталов, паевых фондов) коммерческих организаций, участвующих втакой реорганизации, но не должен превысить стоимости чистых активов созданнойв результате слияния коммерческой организации.

Напятом этапе при государственной регистрации выпуска ценных бумаг, размещаемыхпри слиянии, и отчета об итогах выпуска ценных бумаг необходимо придерживатьсяследующих требований.

Во-первых,документы на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, размещаемых притакой реорганизации, должны быть поданы в регистрирующий орган не позднеемесяца с даты государственной регистрации коммерческой организации, созданной врезультате слияния.

Во-вторых,решение о выпуске акций и решение о выпуске облигаций акционерного общества приего создании в результате слияния должно быть утверждено советом директоров(органом, осуществляющим в соответствии с законами и правовыми актамиРоссийской Федерации функции совета директоров) этого акционерного общества.При этом решение о выпуске ценных бумаг коммерческой организации утверждаетсяпри ее создании в результате слияния — на основании и в соответствии сдоговором о слиянии.

В-третьих,решение о выпуске ценных бумаг, размещаемых при слиянии, должно обязательносодержать сведения о порядке и условиях размещения ценных бумаг, гдеуказывается соответствующий способ их размещения.

Схематичноспособы (пути) размещения ценных бумаг при слиянии коммерческих организацийотображены на схеме 2.

Схема2. Пути размещения ценных бумаг при слиянии коммерческих организаций

/>

Каквидно из приведенной схемы, первые два пути размещения ценных бумаг при слияниикоммерческих организаций не представляют сложности.

Вто же время непростым является размещение ценных бумаг, осуществляемое путемобмена на акции акционерного общества, созданного в результате слияния, долейучастников товарищества или общества с ограниченной (дополнительной)ответственностью, паев членов кооператива, реорганизованных путем такогослияния. Так, в п.1.3.2 Стандартов эмиссии при реорганизации коммерческихорганизаций необходимо было четче определить, какие именно юридические лицаучаствуют в слиянии. Исходя из текста п.1.3.2, можно предположить, что закрепленавозможность слияния общества с ограниченной ответственностью и общества сдополнительной ответственностью; или товарищества с ограниченнойответственностью и производственного кооператива;

илиобщества с дополнительной ответственностью и производственного кооператива; иливсех перечисленных юридических лиц между собой, в результате которогообразуется акционерное общество.

Вовсех указанных случаях конвертация (или обмен) считается осуществленной(ым) вценные бумаги коммерческой организации, созданной в результате такого слияния,в соответствии с договором о слиянии в момент государственной регистрациикоммерческой организации, созданной в результате слияния,

Приэтом ценные бумаги коммерческих организаций, реорганизуемых путем слияния, приих конвертации аннулируются.

Одновременнос государственной регистрацией выпуска ценных бумаг, размещаемых при слияниикоммерческих организаций, осуществляется регистрация отчета об итогах выпускаценных бумаг.

Присоединение общества

Присоединениемобщества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всехправ и обязанностей другому обществу (ст. 17 Закона «Об акционерныхобществах»). К последнему при этом переходят права и обязанностиприсоединенного в соответствии с передаточным актом (см. схему 3).

Схема3. Присоединение

/>

Основные этапы процедуры

1.Заключение договора о присоединении между присоединяемым обществом и обществом,к которому осуществляется присоединение.

2.Принятие решения общим собранием акционеров присоединяемого общества иобщества, к которому осуществляется присоединение, о реорганизации в формеприсоединения, об утверждении договора о присоединении и об утверждениипередаточного акта.

3.Государственная регистрация выпуска ценных бумаг, размещаемых приприсоединении, и отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

4.Внесение изменений в устав акционерного общества, к которому осуществленоприсоединение, связанных с увеличением его уставного капитала на номинальнуюстоимость размещенных дополнительных акций, увеличением числа размещенных акцийи уменьшением числа объявленных акций соответствующих категорий (типов). Заисключением случаев конвертации акций присоединенного акционерного общества илиобмена долей участников присоединенного товарищества или общества сограниченной(дополнительной) ответственностью, паев членов присоединенногокооператива в акции, приобретенные и (или) выкупленные акционерным обществом, ккоторому осуществляется присоединение, и (или) поступившие в распоряжение этогоакционерного общества.

Напервом этапе согласно ст. 17 Закона «Об акционерных обществах» вдоговоре о присоединении обязательно должны быть определены порядок и условияприсоединения, а также порядок конвертации акций присоединяемого общества вакции и (или) иные ценные бумаги общества, к которому осуществляетсяприсоединение.

Навтором этапе решения общих собраний акционеров присоединяемого общества иобщества, к которому осуществляется присоединение, о реорганизации, в формеприсоединения, об утверждении договора о присоединении и об утверждениипередаточного акта принимаются только по предложению совета директоров(наблюдательного совета) каждого общества.

Приэтом указанные решения общих собраний принимаются большинством в три четвертиголосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общемсобрании акционеров.

Послеэтого на совместном общем собрании акционеров указанных обществ принимаетсярешение о внесении изменений и дополнений в устав и в случае необходимости поиным вопросам. В законе не говорится, какие именно изменения и дополнениявносятся в устав и в каком обществе. При этом порядок голосования на совместномобщем собрании акционеров определяется договором о присоединении.

Излогики следует, что эти изменения связаны прежде всего с ценными бумагамиобщества, к которому осуществляется присоединение, и (или) изменением егоуставного капитала. К примеру, в случае выпуска дополнительных ценных бумагакционерным обществом (к нему осуществляется присоединение) и в которые впоследующем будут конвертированы ценные бумаги присоединяемого общества, насовместном общем собрании акционеров должны быть приняты: решения о внесенииизменений, связанных с увеличением его уставного капитала на номинальнуюстоимость размещенных дополнительных акций, увеличением числа размещенных акцийи уменьшением числа объявленных акций соответствующих категорий (типов). Темболее, что в этом случае согласно п. 1.4 Стандартов эмиссии при реорганизации коммерческихорганизаций указанные изменения в устав вносятся только после регистрациирешения и отчета об итогах указанного выпуска и до внесения записи вгосударственный реестр о прекращении деятельности присоединяемой коммерческойорганизации.

Натретьем этапе осуществляется государственная регистрация выпуска ценных бумаг,размещаемых при присоединении, и отчета об итогах выпуска.

Документына государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, размещаемых приреорганизации путем присоединения, должны быть представлены в регистрирующийорган в течение трех месяцев с даты утверждения решения о выпуске ценных бумагкоммерческой организацией, к которой осуществляется присоединение.

Приэтом решение о выпуске ценных бумаг коммерческой организации утверждается приприсоединении к ней на основании и в соответствии с решением об увеличении ееуставного капитала путем размещения дополнительных акций и договором оприсоединении (который в обязательном порядке представляется в регистрирующийорган).

Отчетоб итогах выпуска ценных бумаг, в. случае реорганизации путем присоединения,должен быть представлен эмитентом в регистрирующий орган не позднее 30 дней смомента внесения в реестр записи о прекращении деятельности присоединяемойкоммерческой организации.

Схематичнопути размещения ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций в формеприсоединения отображены на схеме 4.

Схема4. Пути размещения ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций

/>

Необходимоотметить, что во всех способах размещения ценных бумаг при реорганизациикоммерческих организаций в форме присоединения конвертация акцийприсоединенного акционерного общества или обмен долей участниковприсоединенного товарищества или общества с ограниченной(дополнительной)ответственностью, паев членов присоединенного кооператива можетосуществляться в акции приобретенные и (или) выкупленные, и (или) поступившие враспоряжение и (или) в дополнительные акции акционерного общества, к которомупроисходит присоединение.

Указанныеспособы и пути конвертации ценных бумаг и (или) обмена долей присоединяемыхкоммерческих организаций в акции общества, к которому осуществляетсяприсоединение, являются исчерпывающими и обязательными для исполнения вустановленном порядке.

Этоозначает, что невозможен случай присоединения одной коммерческой организации какционерному обществу без конвертации ценных бумаг или обмена долейкоммерческой организации в акции (или иные ценные бумаги) общества, к которомуосуществляется присоединение. К примеру, в п. 2 ст. 17 Закона «Обакционерных обществах» закреплено, что в договоре присоединенияобязательно должен быть определен порядок конвертации акций присоединяемого АО вакции и (или) иные ценные бумаги АО, к которому осуществляется присоединение.Закон, к сожалению, не рассматривает иные случаи присоединений коммерческихорганизаций к акционерному обществу. Однако, как изложено выше, другие способыприсоединения коммерческих организаций к акционерному обществу находят своеотражение в Стандартах эмиссии при реорганизации коммерческих организаций иявляются обязательными для исполнения в установленном порядке.

Вто же время на практике встречаются случаи, когда неверное применение указанныхнорм приводит к тупиковым ситуациям. Так, при рассмотрении документов,поступивших для регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг ЗАО«ВЭЛТ», к которому было присоединено ООО «Производственноепредприятие „ЭЛВЕНТ“, были обнаружены серьезные нарушениязаконодательства. В частности, на момент подачи документов для государственнойрегистрации присоединяемое ООО „ПП “ЭЛВЕНТ» было исключено изгосударственного реестра юридических лиц, при этом уставный капитал ЗАО«ВЭЛТ» остался неизменным. ЗАО «ВЭЛТ» на моментреорганизации не имело на своем балансе своих акций, в которые могли бы бытьконвертированы доли ООО «ПП „ЭЛВЕНТ“. Соответственно,конвертация долей присоединяемого ООО „ПП “ЭЛВЕНТ» была возможнатолько в дополнительные акции ЗАО «ВЭЛТ» с соответствующимувеличением его уставного капитала и предварительным определением в договореприсоединения порядка обмена долей ООО на акции дополнительного выпуска акцийЗАО «ВЭЛТ». Тем более, что согласно п. 2 ст. 58 и ст. 59 Гражданскогокодекса РФ при реорганизации в форме присоединения передаточный акт долженсодержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованногоюридического лица. Также согласно п. 6.1 Стандартов эмиссии при реорганизациикоммерческих организаций обмен долей участников присоединяемого общества сограниченной ответственностью на акции акционерного общества, к которомуосуществлено присоединение, признается осуществленным в соответствии сдоговором о присоединении в момент внесения в реестр записи о прекращении деятельностиприсоединяемого общества с ограниченной ответственностью. Таким образом,договор о присоединении ООО «ПП „ЭЛВЕНТ“ к ЗАО „ВЭЛТ“был составлен ненадлежащим образом с нарушением требований п. 6.6 Стандартовэмиссии при реорганизации коммерческих организаций и не содержал информации,необходимой для реорганизации в форме присоединения в установленномзаконодательством порядке.

Единственнымвыходом из создавшегося положения явилась отмена решения Государственнойрегистрационной палаты Республики Марий Эл о внесении записи в государственныйреестр о прекращении деятельности присоединяемой коммерческой организации (ООО»ПП «ЭЛВЕНТ») с последующим надлежащим оформлением договораприсоединения и передаточного акта.

Начетвертом этапе в случае, если конвертация акций присоединенного АО или обмендолей участников присоединенного товарищества или общества с ограниченной(дополнительной) ответственностью, паев членов присоединенного кооперативаосуществляются в дополнительные акции АО, к которому осуществляется присоединение,в его устав должны быть внесены изменения, связанные с увеличением уставногокапитала на номинальную стоимость размещенных дополнительных акций, увеличениемчисла размещенных акций и уменьшением числа объявленных акций соответствующихкатегорий (типов).

Приэтом внесение в устав акционерного общества таких изменений и ихгосударственная регистрация осуществляются на основании решения об увеличенииуставного капитала путем размещения дополнительных акций, а такжезарегистрированного отчета об итогах их выпуска.

Уставныйкапитал акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, так жекак и в случае слияния, может быть больше уставных капиталов (складочныхкапиталов, паевых фондов) коммерческих организаций, участвующих в такой реорганизации,но не должен превысить стоимость ее чистых активов.

Правовой аспект

Разделение обществ

Разделениемобщества признается прекращение общества с передачей всех его прав иобязанностей создаваемым обществам (ст. 18 ФЗ «Об АО»). Приразделении АО все его права и обязанности переходят к двум или нескольким вновьсоздаваемым обществам в соответствии с разделительным балансом.

Следуетотметить, что в ст. 18 ФЗ «Об акционерных обществах»предусматривается порядок создания в результате разделения общества толькоакционерных обществ.

Вто же время, согласно Стандартам эмиссии при реорганизации коммерческихорганизаций помимо определения процедуры размещения ценных бумаг приреорганизации в форме разделения общества, также определяется порядокразмещения ценных бумаг (акций, облигаций) юридических лиц, созданных врезультате такой реорганизации, иной организационно-правовой формы.

Схематичнореорганизация в форме разделения выглядит следующим образом (Схема 5):

Схема5. Разделение

/>

Основныеэтапы процедуры разделения:

1)Принятие решения общим собранием акционеров реорганизуемого в форме разделенияобщества о реорганизации в форме разделения, порядке и об условиях этойреорганизации, о создании новых обществ и порядке конвертации акцийреорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемыхобществ.

2)Принятие общим собранием акционеров каждого вновь создаваемого общества решенийоб утверждении его устава и избрании совета директоров (наблюдательногосовета).

3)Государственная регистрация юридических лиц, возникших в результате разделения.

4)Государственная регистрация выпуска ценных бумаг юридическими лицами,возникшими в результате реорганизации в форме разделения.

Накаждом из указанных этапов реорганизации в форме разделения необходимопридерживаться следующих правил:

Напервом этапе, решение общего собрания акционеров о реорганизации в формеразделения, порядке и об условиях этой реорганизации, о создании новых обществи порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иныеценные бумаги создаваемых обществ принимается только по предложению советадиректоров (наблюдательного совета) общества. При этом указанное решение общегособрания акционеров принимается большинством в три четверти голосов акционеров- владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Навтором этапе, при принятии решений общим собранием акционеров каждого вновьсоздаваемого общества, созданного в результате разделения, об утверждении егоустава и избрании совета директоров (наблюдательного совета) необходимоучитывать особенности принятия указанных решений. Сразу необходимо оговорится,что если для общества, создаваемого путем учреждения вновь ст. 9 ФЗ «Обакционерных обществах» определен порядок принятия решения об утвержденииУстава единогласно всеми учредителями, то порядок голосования при утвержденииУстава обществ, создаваемых в результате разделения, законодательством не определен.Таким образом, в виду отсутствия порядка принятия решения по этому вопросу,целесообразно в указанном случае применять норму по аналогии, ируководствоваться требованиями ст.9 ФЗ «Об акционерных обществах» ипри утверждении Устава обществ, создаваемых в результате разделения. Также поаналогии, можно руководствоваться п.4 ст.9 ФЗ «Об акционерныхобществах» при избрании органов управления обществ, создаваемых врезультате реорганизации в форме разделения, приняв за основу порядок голосованияпо этому вопросу большинством в три четверти голосов от числа акционеров,владельцев голосующих акций общества, создаваемого в результате такойреорганизации.

Такжеследует отметить, что при избрании членов совета директоров (наблюдательногосовета) обществ, создаваемых в результате разделения, не распространяютсятребования, установленные ст.53 ФЗ «Об акционерных обществ» о срокахвыдвижения кандидатов в члены совета директоров.

Натретьем этапе юридические лица, возникшие в результате разделения, подлежатгосударственной регистрации. Следует отметить, что общество считается созданнымименно с момента его государственной регистрации.

Пригосударственной регистрации юридических, созданных в результате разделениянеобходимо учитывать, что сумма уставных капиталов акционерных обществ,созданных в результате разделения, может быть больше уставного капитала(складочного капитала, паевого фонда) коммерческой организации,реорганизованной путем такого разделения. В то же время, уставный капиталкоммерческой организации, созданной путем разделения, не должен в результатетакой реорганизации превысить стоимость ее чистых активов.

Начетвертом этапе, подлежат государственной регистрации ценные бумаги,размещаемые при реорганизации путем разделения общества. При этом документы длягосударственной регистрации выпуска ценных бумаг, размещаемых при реорганизациив форме разделения, должны быть представлены в регистрирующий орган в течениемесяца, с даты государственной регистрации коммерческой организации, созданнойв результате разделения.

Нормативнымиактами предусмотрены следующие пути размещения ценных бумаг при реорганизации вформе разделения. Схематично указанные пути размещения ценных бумаг выглядятследующим образом:

Схема6. Пути размещения ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций вформе разделений

/>

Каквидно из приведенной схемы №6 первый путь размещения ценных бумаг приреорганизации в форме разделения акционерного общества не вызывает особыхтрудностей. Единственное, следует оговорится, что в результате разделенияакционерного общества может возникнуть и более двух обществ в зависимости отпринятого решения общим собранием акционеров (в данном случае АО(1)) оразделении общества. Также следует отметить, что порядок конвертации акцийАО(1) в акции вновь создаваемых обществ (в данном случае АО(2) и АО(3)) долженбыть детально оговорен при принятии решении о реорганизации в форме разделенияна общем собрании акционеров АО (1).

Наибольшуюсложность представляют третий и четвертый способы размещения ценных бумаг,указанные в схеме №6. Так, согласно п.1.3.2. Стандартов эмиссии ценных бумагпри реорганизации коммерческих организаций предусмотрена такая возможностьразмещения ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций, котораяосуществляется путем обмена на акции акционерного общества, созданного врезультате разделения, долей участников товарищества или общества сограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива,реорганизованных путем такого разделения. Примеров применения указанногоспособа размещения ценных бумаг привести не представляется возможным из-заотсутствия на сегодняшний день подобной практики.

Следуетотметить, что размещение ценных бумаг при реорганизации в форме разделенияпутем так называемого «обмена», практически не осуществимо в жизни.Это связано с тем, что нигде не указано определение понятия «обмен»для применения его в сфере рынка ценных бумаг. Согласно ст.567 ГК РФ даетсяопределение договора мены, когда каждая из сторон обязуется передать всобственность другой стороны один товар в обмен на другой. Поэтому, даже еслипредположить, что под обменом в данном случае следует понимать обязанностьпередать один товар в обмен на другой без перехода прав собственности, то и вэтом случае на практике могут возникнуть сложности в осуществлении указаннойпроцедуры.

Рассмотримдля наглядности следующий пример. При разделении общества с ограниченнойответственностью оно, как правило, в установленном законодательством порядкепрекращает существование в момент создания новых юридических лиц, которыепоявляются в результате такой реорганизации. Обмен же признается осуществленнымв момент государственной регистрации юридических лиц (акционерных обществ),созданных в результате такого разделения. Таким образом, указанные моментысоздания новых юридических лиц в результате разделения и момент, когда обменсчитается осуществленным, как правило, совпадают. Следовательно, обменять акциивновь образуемых акционерных обществ на доли прекратившего существованиеобщества с ограниченной ответственностью в соответствии с гражданскимзаконодательством не представляется возможным.

Мыпредполагаем, что вопросы правового регулирования реорганизации в формеразделения иных юридических лиц (кроме акционерных обществ) будут впоследствииболее четко регламентированы специальным законодательством, либо в действующиенормативные акты будут внесены соответствующие изменения.

Довольночасто на практике возникают споры, связанные с основаниями и срокамиконвертации ценных бумаг при реорганизации акционерных обществ в формеразделения. Согласно п.6.1. Стандартов эмиссии ценных бумаг при реорганизациикоммерческих организаций однозначно закреплено, что ценные бумаги коммерческойорганизации, реорганизованной путем разделения, считаются конвертированными вценные бумаги коммерческой организации, созданной в результате такогоразделения в соответствии с решением о разделении в момент государственной регистрациикоммерческой организации, созданной в результате такого разделения. При этомценные бумаги коммерческих организаций, реорганизуемых путем разделения при ихконвертации аннулируются.

Такимобразом, еще раз следует подчеркнуть важность такого документа как протоколобщего собрания акционеров, в котором фиксируется решение о реорганизации вформе разделения, с детальной регламентацией порядка конвертации (или обмена)ценных бумаг. При определении порядка конвертации (обмена) ценных бумаг врешении о разделении обязательно должны быть указаны: вид, категория (тип),номинальная стоимость, соотношение конвертации (обмена), размещаемых при такойреорганизации ценных бумаг.

Нормативнымиактами определены также обязательные условия размещения ценных бумаг приреорганизации в форме разделения. Так, например, каждому акционеруреорганизуемого акционерного общества должно размещаться целое число акцийкаждого акционерного общества, создаваемого в результате разделения,предоставляющих такие же права, что и принадлежащие ему акции вреорганизованном акционерном обществе, пропорциональное числу принадлежащих емуакций.

Тоже самое касается и участников реорганизуемого товарищества, реорганизуемогообщества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, членовреорганизуемого кооператива, которым должно размещаться целое число акцийодинаковых категорий (типов) каждого акционерного общества, создаваемого врезультате разделения, пропорциональное размерам принадлежащих им долей (паев)в реорганизуемой коммерческой организации.

Выделение обществ

Выделениемобщества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им частиправ и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего (ст.19ФЗ «Об АО»). При выделении из состава АО одного или несколькихобществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованногов форме выделения АО в соответствии с разделительным балансом.

Схематичноэто выглядит следующим образом (Схема 7):

Схема7. Выделение

/>

Основныеэтапы процедуры выделения:

1)Принятие решения общим собранием акционеров, реорганизуемого в форме выделения,о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества, возможностиконвертаций акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемогообщества и порядке такой конвертации, об утверждении разделительного баланса.

2)Принятие общим собранием акционеров каждого вновь создаваемого общества решенияоб утверждении его устава и избрании совета директоров (наблюдательногосовета).

3)Государственная регистрация юридического лица, возникшего в результатевыделения и внесение соответствующих изменений в учредительные документыреорганизуемого юридического лица (акционерного общества).

4)Государственная регистрация выпуска ценных бумаг юридическим лицом, возникшим врезультате реорганизации в форме выделении.

Накаждом из указанных этапов реорганизации в форме выделения необходимопридерживаться следующих правил:

Напервом этапе, решение общего собрания акционеров о реорганизации в формевыделения, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества,возможности конвертаций акций общества в акции и (или) иные ценные бумагивыделяемого общества и порядке такой конвертации, об утвержденииразделительного баланса принимается только по предложению совета директоров(наблюдательного совета) общества. При этом, указанное решение общего собранияакционеров принимается большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Навтором этапе, при принятии решений общим собранием акционеров каждого вновьсоздаваемого общества, созданного в результате выделения, об утверждении егоустава и избрании совета директоров (наблюдательного совета) необходимоучитывать, что если для общества, создаваемого в результате реорганизации вформе разделения указанный этап процедуры реорганизации прямо предусмотренЗаконом, то в случае выделения подобные положения отсутствует. Однако, изсамого определения такой формы реорганизации видно, что в результате выделениясоздается одно или несколько обществ, для начала функционирования которых безуказанного этапа не обойтись.

Отличительнымпризнаком выделения от разделения является тот факт, что в результатевыделения, в отличие от разделения, реорганизуемое юридическое лицо(акционерное общество) не прекращает своего существования.

Натретьем этапе юридическое лицо, возникшее в результате выделения, подлежитобязательной государственной регистрации. В случае формирования уставногокапитала акционерного общества, создаваемого в результате выделения за счетсоответствующего уменьшения уставного капитала коммерческой организации,реорганизуемой путем выделения, государственной регистрации подлежат измененияв учредительные документы реорганизуемого общества.

Приэтом необходимо учитывать следующие особенности.

Во-первых,формирование уставного капитала акционерного общества, создаваемого врезультате выделения, возможно за счет соответствующего уменьшения уставногокапитала коммерческой организации, реорганизуемой путем выделения и (или) засчет: а) cредств, полученных реорганизуемым юридическим лицом от продажи своихценных бумаг сверх их номинальной стоимости (эмиссионного дохода); б) остатковфондов специального назначения (фонда накопления, фонда потребления, фондасоциальной сферы) реорганизуемого юридического лица по итогам предыдущего года;в) нераспределенной прибыли реорганизуемого юридического лица; г) средств от переоценкиосновных фондов реорганизуемого юридического лица.

Во-вторых,уставный капитал коммерческой организации, реорганизуемой путем выделения, недолжен в результате такой реорганизации превысить стоимость ее чистых активов.

В-третьих,уставный капитал коммерческой организации, созданной путем выделения, не долженв результате такой реорганизации превысить стоимость ее чистых активов.

В-четвертых,уставный капитал (складочный капитал, паевой фонд) коммерческой организации,реорганизуемой путем выделения, может быть в результате такого выделенияуменьшен, в том числе на сумму, меньшую, чем уставный капитал акционерногообщества, создаваемого в результате такого выделения.

Начетвертом этапе государственной регистрации подлежит выпуск ценных бумагюридического лица (акционерного общества), возникшего в результатереорганизации в форме выделения.

Приэтом документы на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, должны бытьпредставлены в регистрирующий орган в течение месяца с даты государственнойрегистрации коммерческой организации, созданной в результате выделения.

Следуетотметить, что нормативными актами предусмотрены следующие пути размещенияценных бумаг при реорганизации в форме выделения. Схематично указанные путиразмещения ценных бумаг выглядят следующим образом:

Схема8. Пути размещения ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций вформе выделения

/>

Такимобразом, размещение ценных бумаг при реорганизации в форме выделениякоммерческих организаций может осуществляться следующими способами:

1)путемконвертации в акции акционерного общества, созданного в результате выделения,акций акционерного общества, реорганизованного путем такого выделения;

2)путемконвертации в облигации коммерческой организации, созданной в результатевыделения облигаций коммерческой организации, реорганизованной путем такоговыделения;

3)путемобмена на акции акционерного общества, созданного в результате выделения, долейучастников товарищества или общества с ограниченной (дополнительной)ответственностью, паев членов кооператива, реорганизованных путем такоговыделения;

4)путемприобретения акций акционерного общества, созданного путем выделения,коммерческой организацией, реорганизованной путем такого выделения и (или) ееучастниками.

Наибольшуюсложность представляет последний способ размещения ценных бумаг, в связи сотсутствием определения понятия «приобретение ценных бумаг», какодного из способов размещения ценных бумаг.

Следуетобратить внимание, что в отношении такой формы реорганизации как выделениеЗаконом допускается возможность оговорить в решении о реорганизации порядок иусловия конвертации или не оговаривать указанных условий. В зависимости отэтого различают следующие условия признания ценных бумаг конвертированными,приобретенными или обмененными.

Во-первых,если решение о выделении предусматривает возможность конвертации акцийакционерного общества, обмена долей участников товарищества или общества сограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива, атакже приобретения акций акционерами, участниками товарищества или общества сограниченной (дополнительной) ответственностью, реорганизуемых путем выделения,они признаются конвертированными (обмененными, приобретенными) в (на) акцииакционерного общества, созданного путем выделения, в соответствии с решением овыделении в момент государственной регистрации акционерного общества,созданного в результате такого выделения.

Во-вторых,если решение о выделении не предусматривает возможности конвертации акцийакционерного общества, обмена долей участников товарищества или общества сограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива, атакже приобретения акций акционерами, участниками товарищества или общества сограниченной (дополнительной) ответственностью, реорганизуемых путем выделения,все акции акционерного общества, созданного путем выделения, признаютсяприобретенными коммерческой организацией, реорганизованной путем такоговыделения, в момент государственной регистрации акционерного общества,созданного в результате такого выделения.

Еслив соответствии с решением о выделении, которое предусматривает возможностьконвертации акций акционерного общества, обмен долей участников товариществаили общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членовкооператива, а также приобретения акций акционерами, участниками товариществаили общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, реорганизуемыхпутем выделения, конвертация (обмен, приобретение) осуществляется не во (на)все акции выделяемого акционерного общества, то оставшиеся акции признаютсяприобретенными коммерческой организацией, реорганизованной путем такоговыделения, в момент государственной регистрации акционерного общества,созданного в результате такого выделения.

Облигацииже коммерческой организации, реорганизуемой путем выделения, признаютсяконвертированными в соответствии с решением о выделении в моментгосударственной регистрации коммерческой организации, созданной в результатетакого выделения.

Следуетобратить внимание, что при реорганизации коммерческой организации путемвыделения, при которой осуществляется размещение ценных бумаг путем конвертации(обмена), установлены специальные правила (условия) обязательные дляисполнения:

1)каждомуакционеру реорганизуемого акционерного общества должно размещаться целое числоакций каждого акционерного общества, создаваемого в результате выделения,предоставляющих такие же права, что и принадлежащие ему акции вреорганизованном акционерном обществе, пропорциональное числу принадлежащих емуакций;

2)каждомуучастнику реорганизуемого товарищества, реорганизуемого общества с ограниченной(дополнительной) ответственностью, члену реорганизуемого кооператива должноразмещаться целое число акций одинаковых категорий (типов) каждого акционерногообщества, создаваемого в результате выделения, пропорциональное размерампринадлежащих им долей (паев) в реорганизуемой коммерческой организации.

Преобразование общества

Преобразованиемобщества признается изменение его организационно-правовой формы. Акционерноеобщество (далее -АО) вправе преобразоваться только в общество с ограниченнойответственностью или в производственный кооператив (ст.20 ФЗ «ОбАО»). При преобразовании АО к вновь возникшему юридическому лицу переходятвсе права и обязанности реорганизованного АО в соответствии с передаточнымактом.

Схематичноэто выглядит следующим образом (Схема 9):

Схема9. Преобразование

/>

Основныеэтапы процедуры преобразования:

1)Принятие решения общим собранием акционеров, реорганизуемого общества, опреобразовании общества, порядке и об условиях осуществления преобразования, опорядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченнойответственностью или паи членов производственного кооператива.

2)Принятие решения участниками создаваемого при преобразовании новогоюридического лица на своем совместном заседании об утверждении егоучредительных документов и избрании (назначении) органов управления.

3)Государственная регистрация юридического лица, возникшего в результатепреобразования.

4)Государственная регистрация выпуска ценных бумаг юридическим лицом, возникшим врезультате реорганизации в форме преобразования, если в процессе реорганизацииосуществлен выпуск ценных бумаг.

Накаждом из указанных этапов реорганизации в форме преобразования необходимопридерживаться следующих правил:

Напервом этапе, решение общего собрания акционеров о реорганизации в формепреобразования общества, порядке и об условиях осуществления преобразования, опорядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченнойответственностью или паи членов производственного кооператива принимаетсятолько по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества. Приэтом указанное решение общего собрания акционеров принимается большинством втри четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающихучастие в общем собрании акционеров.

Необходимотакже подчеркнуть, что согласно Указу Президента Российской Федерации «Омерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства каксобственника и акционера» № 1210 от 18.08.96 г. в решении о преобразованииакционерного общества должны быть установлены типы акций, выпускаемыхэмитентом, права владельцев этих акций, сроки и порядок обмена, соотношениетипов и номинальных стоимостей выпускаемых акций, применяемое при обмене длявсех типов ранее выпущенных акций.

Следуетотметить, что Законом «Об акционерных обществах» предусматриваетсяпреобразование акционерного общества в общество с ограниченной ответственностьюили в производственный кооператив, с соответствующим обменом акций общества навклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членовпроизводственного кооператива.

Вто же время, Закон «Об акционерных обществах» предусматривает порядоксоздания обществ либо при учреждении, либо в результате реорганизации. Поэтому,рассматривая вопросы реорганизации акционерных обществ, на наш взгляд,необходимо рассмотреть также вопросы создания акционерных обществ в результатереорганизации в форме преобразования.

Навтором этапе, при принятии решений участниками создаваемого при преобразованиинового юридического лица на своем совместном заседании об утверждении егоучредительных документов и избрании (назначении) органов управления необходиморуководствоваться требованиями федеральных законов об этих организациях.Следует напомнить, что преобразование акционерных обществ допускается Закономтолько в общество с ограниченной ответственностью или в производственныйкооператив. Соответственно необходимо учитывать требования законодательства вотношении указанных юридических лиц.

Натретьем этапе юридическое лицо, возникшее в результате преобразования, подлежитобязательной государственной регистрации.

Приэтом необходимо учитывать, что уставный капитал акционерного общества,созданного в результате преобразования, может быть больше уставного капитала(складочного капитала, паевого фонда) преобразованной коммерческой организации,но не может превысить стоимости ее чистых активов.

Прирегистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации в формепреобразования необходимо обратить внимание на п.3 Указа Президента РоссийскойФедерации № 1210 от 18.08.96 г., согласно которому открытые акционерныеобщества, акции которых находятся в государственной (муниципальной)собственности, не могут быть преобразованы в юридическое лицо инойорганизационно-правовой формы или участвовать в реорганизации, приводящей ксозданию такого юридического лица.

Начетвертом этапе, в случаях размещения ценных бумаг в результате преобразования,государственной регистрации подлежит выпуск ценных бумаг юридического лица,возникшего в результате такой реорганизации.

Приэтом документы на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, размещаемыхпри реорганизации, должны быть представлены в регистрирующий орган в течениемесяца с даты государственной регистрации коммерческой организации, созданной врезультате преобразования.

Нормативнымиактами предусмотрены следующие пути размещения ценных бумаг при реорганизации вформе преобразования. Схематично указанные пути размещения ценных бумагвыглядят следующим образом:

Схема10. Пути размещения ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций вформе преобразования

Итак, как видно из схемы №10 пути размещения ценных бумаг при реорганизации вформе преобразования представляет собой довольно сложную картину.

Указанныепути размещения ценных бумаг предусмотрены Стандартами эмиссии ценных бумаг приреорганизации коммерческих организаций (п.1.3.) .

Рассмотримподробнее каждый из приведенных путей размещения ценных бумаг при реорганизациив форме преобразования.

Во-первых,допускается размещение ценных бумаг, путем конвертации в облигации коммерческойорганизации облигаций преобразуемой в нее коммерческой организации. В данномслучае, видно, что объектом сделки является только облигация, выпущеннаякоммерческой организацией. При этом следует отметить, что действующиминормативными актами запрещено осуществлять конвертацию акций реорганизуемогоакционерного общества в облигации, а также конвертацию облигаций реорганизуемойкоммерческой организации в акции.

Во-вторых,допускается размещение ценных бумаг путем обмена на акции акционерного обществадолей участников преобразуемого в него товарищества или общества с ограниченной(дополнительной) ответственностью, паев членов преобразуемого в него кооператива,акций акционерного общества, преобразуемого в акционерное общество работников(народное предприятие).

Приэтом нормативными актами запрещено осуществлять обмен долей участниковреорганизуемого товарищества или общества с ограниченной (дополнительной)ответственностью, паев членов реорганизуемого кооператива на облигации. Обмен вуказанном случае допускается только на акции.

Вуказанном случае, на наш взгляд, при конструировании нормы, определяющейвозможность такого размещения ценных бумаг, допущены некоторые неточности.

Каквидно из схемы №10 второй путь размещения ценных бумаг предусматривает созданиенового акционерного общества (АО(1)), либо акционерного общества работников(народное предприятие) (НП(АОР).

Нанаш взгляд, целесообразно изложить указанную норму Стандартов эмиссии, вследующей редакции:

«1.3.2.… обмена на акции акционерного общества долей участников преобразуемого в неготоварищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью,паев членов преобразуемого в него кооператива, а также обмена на акцииакционерного общества работников (народное предприятие) акций преобразуемого внего акционерного общества.»

Также, как указывалось при рассмотрении иных способов реорганизации, необходимочетко определить понятие «обмен». На практике, возникает массавопросов при оформлении указанных сделок, т.к. при преобразованииреорганизуемое лицо прекращает свое существование с передачей всех прав иобязанностей по передаточному акту вновь возникшему в результате такой реорганизацииюридическому лицу — иной организационно-правовой формы.

В-третьих,допускается размещение ценных бумаг путем приобретения акций акционерногообщества при преобразовании в него государственного (муниципального)предприятия и его подразделений (в том числе в процессе приватизации)Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальнымобразованием.

Указанныйпуть размещения ценных бумаг при реорганизации в форме преобразования являетсянаиболее распространенным. Объясняется это тем, что большинство акционерныхобществ созданы в процессе приватизации.

Следуетотметить, что согласно ст.24 ФЗ «О приватизации государственного имуществаи об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации»№123-ФЗ от 21 июля 1997 г. (в ред. Федерального закона от 23.06.99 N 116-ФЗ)при создании общества в процессе приватизации решение о выпуске ценных бумаг,удостоверяющих право приобретения находящихся в государственной илимуниципальной собственности акций созданных в процессе приватизации открытыхакционерных обществ, соответственно Российской Федерации, субъектов РоссийскойФедерации, муниципальных образований принимают соответственно ПравительствоРоссийской Федерации, органы государственной власти субъектов РоссийскойФедерации, органы местного самоуправления.

Такимирешениями определяется порядок реализации указанного права владельцами ценныхбумаг соответственно Российской Федерации, субъектов Российской Федерации,муниципальных образований, количество акций открытых акционерных обществ,категория (тип) таких акций, а также наименования открытых акционерных обществ- эмитентов таких акций.

В-четвертых,Стандартами эмиссии при реорганизации коммерческих организацийпредусматривается такой путь размещения ценных бумаг, как приобретение акцийакционерного общества при преобразовании в него индивидуального (семейного)частного предприятия, предприятия, созданного хозяйственным товариществом иобществом, общественной и религиозной организацией, объединением,благотворительным фондом, другого предприятия, не находящегося вгосударственной и муниципальной собственности, основанного на праве полногохозяйственного ведения, собственником этого предприятия.

Список литературы

Дляподготовки данной работы были использованы материалы с сайта aup.ru/