Реферат: Объяснения адвоката в кассационной инстанции

РОССИЙСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ ДРУЖБЫ НАРОДОВ

ИНСТИТУТДИСТАНТНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

Факультет: ЮРИДИЧЕСКИЙ

Дисциплина:адвокатура

КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА № 2Тема: «Объяснение адвоката в кассационной инстанции»

Студентка: КриницынаАнастасия Александровна, 3 курс.

Студенческий билет №1032006505

Шифр ЮЮ_06_33с_012

г.Березники

2003 г.

П Л А Н

1.

Понятие кассационной инстанции

2.

Объяснение адвоката вкассационной инстанции арбитражного суда

3.

Объяснение адвоката в кассационной инстанциипо уголовным делам

4.

Объяснение адвоката вкассационной инстанции по гражданским делам.Понятие кассационной инстанции

Кассационная инстанция вуголовном процессе.

Кассационное производство — самостоятельная стадия уголовного процесса. Ее сущностьсостоит в рассмотрении дела вышестоящим судом (второй инстанции) по жалобамсубъектов уголовного процесса (ст. 354 УПК РФ) или по протесту прокурора; ацель — проверка законности и обоснованности приговоров, определений суда ипостановлений судьи, не вступивших в законную силу. Принимаемые судомкассационной инстанции решения исправляют допущенные нарушения закона либоподтверждают законность и обоснованность процессуальных актов, вынесенных судомпервой инстанции.

Реализация субъектами уголовногопроцесса, указанными в ст. 354 УПК Российской Федерации от 18.12.2001 г. №174-ФЗ, своих прав на обжалование приговора зависит от их усмотрения илиобусловлено волей тех, чьи интересы они представляют. Подача кассационнойжалобы или кассационного протеста с соблюдением правил, установленных ст.ст.355, 356 УПК РФ, автоматически вызывает обязанность вышестоящего суда ихрассмотреть, проверить законность и обоснованность приговора. Факт подачикассационных жалоб или протестов препятствует вступлению приговора в законнуюсилу (до его рассмотрения в суде второй инстанции); приостанавливает приведениеего в исполнение. Отзыв жалобы или протеста (ч.3 ст. 359 УПК РФ) влечетпрекращение производства в кассационном порядке.

При характеристике кассационногопроизводства обычно выделяют такие его признаки (свойства, черты), как: свободаобжалования; проверка законности и обоснованности приговоров; ревизионноеначало; представление дополнительных материалов и использование их судом второйинстанции; недопустимость поворота (преобразования) обжалованного приговора кхудшему.

Кассационная инстанция в гражданском процессе.

Кассационная инстанция вгражданском процессе пересматривает решения судов, которые не вступили взаконную силу.

Кассационныйпересмотр имеет следующие задачи:

А) перепроверка вынесенного акта судебной власти и,тем самым, успокоение общественного мнения;

Б) выявление и устранение судебной ошибки с цельюобеспечения законности и обоснованности правосудия по конкретному гражданскомуделу;

В) обеспечение руководства правосудиемпроцессуальными методами без нарушения независимости судебной власти.

Сущностьроссийской кассации сводится к нескольким нормативно закрепленным положениям:

1.Свобода кассационного обжалования решений, не вступивших в законную силу. Этоправо предоставлено сторонам и другим участвующим в деле лицам. Никакихкассационных доводов закон не устанавливает.

Свободавнесения представления на решения прокурорами несколько ограничена: прежде чемпринести представление, прокуроры должны установить незаконность илинеобоснованность решения. Кроме того, право принесения кассационногопредставления для ряда прокурорских работников связано с их участием врассмотрении дела (ст. 336 Гражданского процессуального кодекса РФ).

2.Суд в кассационном порядке, по общему правилу, проверяет законность иобоснованность решения в пределах кассационной жалобы и лишь в некоторыхслучаях в интересах законности может проверить решение суда в полном объеме –независимо от пределов жалобы, а равно в отношении лиц, не обжаловавших решение(ст. 347 ГПК РФ).

3.Суд второй инстанции не подменяет нижестоящие суды в сборы новых доказательстви дополнительных материалов (ст. 339 ГПК РФ), но суд кассационной инстанциивправе исследовать новые материалы, если признает, что они не могли бытьпредставлены при разбирательстве дела в нижестоящий суд.

Соответственнов ходя кассационного пересмотра суд самостоятельно оценивает как имеющиеся вделе, так и новые материалы, поступившие в суд с кассационной жалобой (представлением), но ина основе своей оценке доказательств вправе устанавливать новые факты.

4. Суд второй инстанциинаделен широкими полномочиями по устранению судебных ошибок (ст.ст. 361, 365ГПК РФ).

Кассационноепроизводство составляет в Гражданском процессуальном кодексе РоссийскойФедерации от 14.11.2002 г. № 138-ФЗ самостоятельный правовой институт.

Значение кассационного пересмотра решений состоит втом, что:

-

этот способ обеспечивает соблюдение законности в работе судов первойинстанции;

-

это эффективный способ защиты субъективных прав и законных интересовграждан и организаций от актов судебной власти;

-

это самостоятельная форма прокурорского надзора;

-

материалы кассационного производства образуют базу для научного анализадействующего права и практики его реализации.

Кассационная инстанция вАрбитраже.

Кассационная жалоба нарешение суда, вступившее в законную силу и на постановление апелляционнойинстанции этого суда, как следует из самого названия, может быть подана, когданечто нас не неустраивающее уже вступило в законную силу и стало обязательнымдля исполнения.

Этим нечто может быть решениесуда первой инстанции, если с момента вынесения решения прошел месяц и неподана апелляция, что привело к вступлению решения в законную силу, либо этоможет быть постановление апелляционной инстанции, если апелляция была подана,но в ее удовлетворении отказали.

Кассационная жалобарассматривается в Федеральном Арбитражном суде того арбитражного округа,где происходили предыдущие суды.

Кассационная жалоба подаетсяв течении месяца с момента вступления решения или постановления в законную силув тот же суд, что и исковое. Суд сам отсылает ее по назначениювместе с делом.

Процедура кассационногообжалования судебного акта вступившего в законную силу имеет ряд весьма тонкихмоментов.

В случае, если сторонапропустила апелляцию и решение вступило в законную силу в кассации будетобжаловаться именно это решение.

Если же сторона прошлачерез апелляцию, но первоначальное решение было оставлено в силе, то устороны два пути — либо обжаловать вступившее в законную силу (ст.180Арбитражного процессуального кодекса РФ) решение суда первой инстанции, либо обжаловать тожевступившее в законную силу но уже постановление и уже апелляционнойинстанции.

Сложность ситуациизаключается в том, что и решение и постановление содержат каждое своюмотивировочную часть причем эти части разные и у стороны есть возможностьвыбирать, что именно она будет обжаловать.

Но при всем при этом, независимо от того, доводы и аргументы какого судебного акта в кассационнойжалобе обжалуются — решения суда первой инстанции илипостановления апелляционной, кассационная инстанция проверяетправильность и того и другого (ст. 286 АПК РФ).

Более того, законодательство теоретически незапрещает кассационному суду первоначальное решение отменить, а постановлениеоб оставлении этого самого решения в силе — оставить без изменения.

Объяснение адвоката вкассационной инстанции арбитражного суда

В соответствии со ст. 284АПК РФ арбитражный суд кассационной инстанции рассматривает дело всудебном заседании коллегиальным составом судей по правилам рассмотрения делаарбитражным судом первой инстанции.

Согласност. 64 АПК РФ объяснения лиц, участвующих в деле является доказательством поделу.

Статья81 кодекса говорит о том, что лицо, участвующее в деле, представляетарбитражному суду свои объяснения об известных ему обстоятельствах, имеющихзначение для дела, в письменной или устной форме. По предложению суда лицо,участвующее в деле, может изложить свои объяснения в письменной форме.

Объяснения,изложенные в письменной форме, приобщаются к материалам дела.

Объяснения,изложенные в письменной форме участвующими в деле лицами, оглашаются в судебномзаседании.

Послеоглашения объяснения, изложенного в письменной форме, лицо, представившее этообъяснение, вправе дать относительно него необходимые пояснения, а такжеобязано ответить на вопросы других лиц, участвующих в деле, и арбитражногосуда.

Ч.3 ст. 59 АПК РФ разрешает представлять интересы в арбитражном суде адвокатам. Вэтом случае они приобретают все права, которые дает закон лицу участвующему вделе.

Задачаадвоката заключается в том, чтобы именно его мнения придерживался суд. Ведь только в этом случает поданная жалобаможет достичь цель для которой все и делалось.

Как же склонять суд внаправлении нужной линии спора.

Этого можно добиться путемграмотного распределения внимания суда.

Необходимо акцентироватьвнимание суда на фактах, являющихся «опорными» в требуемой линииспора и на рассуждениях и выводах, близких к этой линии.

Если вдруг линия заседанияприближается к не самому удачному для эпизоду, надо попытаться еескорректировать, уводя от него внимание суда.

Увод внимания адвокатомдостигается путем акцентирования этого внимания на другом объекте — факте илиэпизоде.

Следует избегать сложныхмногоходовых рассуждений, основанных на массе предположений и наоборот,стремиться к использованию очевидных, либо неочевидных, но ужепризнанных и принятых утверждений.

Весьма полезным может бытьиспользование аналогий рассматриваемой ситуации с ситуациями ужеимевшими место ранее, тем более адвокату, как никому другому, они могут бытьхорошо известны.

Важно, при сохранении твердости позиции сохранятьтем не менее ее гибкость. Твердолобое, упрямое упорство никогда не приносит ине может принести удачу. Более того, встречаются случаи, когда«дубовость» стороны, ее «зацикленность» на каком-то одноммоменте, в совокупности с полным невниманием к реакциям суда приводит кпроигрышу явно выигрышных дел.

Линия спора, какправило, состоит из двух-трех базовых утверждений в совокупности слогическим выводом этих утверждений из имеющихся фактов.

Эти базовые утвержденияменять нельзя. Но вместе с тем во-первых их форму можно корректироватьбез изменения их сущности, а во-вторых, если суд высказывает свои рассуждения,надо обязательно попытаться внести их в имеющуюся линию спора.

Как — же оценить степеньблизости заседания к переломному моменту перехода от равновесия куклону.

Суд в процессе заседания задает вопросы. Любой изэтих вопросов имеет отношение к какому-либо эпизоду дела. Прослеживаялогическую связь вопросов можно восстановить линию рассуждений суда.

Когда суд перестает задаватьвопросы по какому-либо эпизоду, это означает, что относительно этогоэпизода суду все ясно. Вернуться к этому эпизоду в дальнейшем суд можеттолько в том случае, если при исследовании других эпизодов появится информация,изменяющая уже сложившееся представление суда о этом эпизоде.

Каждый вопрос суда — это возможность изложить фрагмент нужной линии спора

Особое внимание адвоката должнообращаться на ситуации в заседании, когда изложенная информация не устроиласуд.

Основных причин может бытьтолько две — либо рассуждения суду не понятны, либо суд не согласен сэтими рассуждениями. И тот и другой случай являются знаками опасности.

В случае непонятности надомаксимально просто и доходчиво разъяснить изложенное ранее.

Не стоит второй разповторять тоже самое, что и в первый раз, ведь в первый раз уже было непонятно.Даже если нужно повторить тоже самое, надо сделать это по другому — другими словами, с другими примерами и т.д.

Когда же из вопросов судачувствуется несогласие суда с данными рассуждениями, следует максимальнокорректно начать обосновывать наиболее важные пункты этого рассуждения.

При этом однако не следует«зацикливать» заседание суда на данном эпизоде. Заседание некончается и еще будет возможность во время обсуждения другого эпизода красиво илогично вернуться к неправильно понятому, или неправильно оцененному эпизоду ипоказать неправильность восприятия используя уже другой эпизод и другие факты ирассуждения.

В любом случае, при любых обстоятельствах следуетпомнить, что спорить с судом нельзя.

Объяснение адвоката вкассационной инстанции по уголовным делам

Одной из задач уголовногосудопроизводства является возможность проверки законности и обоснованностисудебных решений, так как в ч. 3 ст. 50 Конституции РФ записано: «Каждыйосужденный за преступление имеет право на пересмотр приговора вышестоящим судомв порядке, установленном федеральным законом...»

В соответствии со ст. 354 УПК РФ право обжалованиясудебного решения принадлежит осужденному, оправданному, их защитникам изаконным представителям, государственному обвинителю, потерпевшему и егопредставителю. Гражданский истец, гражданский ответчик или их представителивправе обжаловать судебное решение в части, касающейся гражданского иска.

Принципсвободы обжалования судебного решения по УПК РФ предполагает возможностьобжаловать приговор в объеме, необходимом и достаточном для защиты своих прав изаконных интересов или прав и законных интересов представляемых лиц.

Согласно ст. 49 Уголовно-процессуального кодекса РФ,защитник — лицо, осуществляющее в установленном настоящим Кодексом порядкезащиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическуюпомощь при производстве по уголовному делу.

В качестве защитников допускаютсяадвокаты.

Адвокатподсудимого в кассационной инстанции участвует в исследовании доказательств,заявляет ходатайства, излагает суду свое мнение по существу обвинения и егодоказанности, об обстоятельствах, смягчающих наказание подсудимого илиоправдывающих его, о мере наказания, а также по другим вопросам, возникающим входе обжалования или опротестования судебного решения суда первой инстанции.

Приобъяснении в кассационной инстанции адвокат должен уделить особое вниманиесуда, на ту часть приговора суда первой инстанции, которую обжалуют. Еслисторону не удовлетворяет квалификация, то адвокат в своих объяснениях передсудом должен указать почему он считает, что преступление должно было бытьквалифицированно иначе.

Еслиобжалуется мера наказания, то необходимо настроить суд на те моменты, которыехорошо характеризуют осужденного, на те важные факты, которые суд первойинстанции не принял во внимание либо не оценил должным образом.

Особоевнимание при объяснении в кассационной инстанции адвокату нужно уделить направильно построенные фразы. Только хорошие ораторские способности и знаниепсихологии могут подтолкнуть суд и именно к тому решению, которое необходимоадвокату.

Именно в кассационной инстанцииему нужно быть особенно внимательным, ведь теперь придется объясняться иубеждать уже трех судей профессионалов.

Объяснение адвоката вкассационной инстанции в гражданском процессе.

Вгражданском процессе жалоба на решения суда первой инстанции может быть поданакак истцом, так и ответчиком, а так же другими лицами участвующими в деле.

Жалобаможет быть подана как на все решение в целом, так и на часть.

Граждане вправе вести своидела в суде, в том числе и в суде кассационной инстанции, лично или черезпредставителей. Личное участие в деле гражданина не лишает его права иметь поэтому делу представителя.

Представителем можетвыступать так же и адвокат. В этом случае он приобретает все права стороныпроцесса.

Согласно ст. 357Гражданского процессуального кодекса РФ после доклада председательствующего илиодного из судей суд кассационной инстанции заслушивает объяснения явившихся всудебное заседание лиц, участвующих в деле, их представителей.

В ходе объяснений адвокатдолжен убедить суд в том, что решение суда первой инстанции, в частиобжалования, является незаконным. Адвокат может предъявить новыедоказательства, если докажет, что они не могли быть предоставлены суду первойинстанции.

СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙЛИТЕРАТУРЫ:

1.

Конституция РоссийскойФедерации

2.

Арбитражный процессуальныйкодекс Российской Федерации от 24.07.2002 г. № 95-ФЗ

3.

Уголовно-процессуальныйкодекс Российской Федерации от 18.12.2001 г. № 174-ФЗ.

4.

Гражданский процессуальныйкодекс Российской Федерации от 14.11.2002 г. № 138-ФЗ

5.

Викут М.А., Зайцев И.М.Гражданский процесс России: Учебник. – М.: Юристъ, 2001.

6. Учебник — Справочник«Бизнес — Право»М.Ю.Радченко